對被政府責令關閉的企業(yè)是否需要吊銷其營業(yè)執(zhí)照 ?
| 2004年6月15日，某縣縣政府作出決定，對經限期治理仍未能符合環(huán)保要求的3家玻璃拉絲廠責令關閉，并要求當?shù)?span id="nulub66" class=t_tag oncg=tagshow(event) href="tag.php?name=%b9%a4%c9%cc">工商局吊銷其營業(yè)執(zhí)照。工商局接縣政府決定后，在以下問題上出現(xiàn)了不同意見：一、對政府責令關閉的企業(yè)和個體工商戶，是否需要吊銷其營業(yè)執(zhí)照？二、如果未吊銷其營業(yè)執(zhí)照，相關企業(yè)或個體工商戶拒不執(zhí)行政府關閉決定、繼續(xù)從事生產經營的，工商局有無管轄權和監(jiān)管職責，能否按無照經營進行查處？ 第一種意見認為：政府責令關閉與企業(yè)法人宣告破產、被吊銷營業(yè)執(zhí)照一樣，均是企業(yè)終止的原因。工商企字［2000］第25號文件規(guī)定，對被法院裁定宣告破產的企業(yè)法人，工商機關應當不再作出吊銷其營業(yè)執(zhí)照的決定。同樣，對被政府責令關閉的企業(yè)和個體工商戶，工商機關也不應再作出吊銷其營業(yè)執(zhí)照的決定。企業(yè)和個體工商戶自被責令關閉之日起就喪失了經營資格，對其拒不執(zhí)行政府關閉決定、繼續(xù)從事生產經營的行為，工商機關應按無照經營予以查處。 第二種意見認為：對被政府責令關閉的企業(yè)和個體工商戶，工商局不應再吊銷其營業(yè)執(zhí)照。這沒有疑義。不過，被責令關閉的企業(yè)和個體工商戶雖然喪失了經營資格，但其營業(yè)執(zhí)照在被吊銷或辦理注銷登記前仍然是合法有效的。因此，對其拒不執(zhí)行政府關閉決定、繼續(xù)從事生產經營的行為，不應以無照經營論處（國務院《無照經營查處取締辦法》也未將此情形確定為無照經營），工商機關不能對之行使管轄權，而應由作出責令關閉的政府強制執(zhí)行，或申請法院強制執(zhí)行。 第三種意見認為：①對因不具備安全生產條件而被政府責令關閉的，工商局應當依《安全生產法》第九十三條的規(guī)定，吊銷其營業(yè)執(zhí)照。②對因其他原因被責令關閉的，工商局則不一定要吊銷其營業(yè)執(zhí)照，而應當先責令經營者限期辦理注銷登記；對不按規(guī)定辦理注銷登記的，再依法吊銷其營業(yè)執(zhí)照。其依據(jù)是工商企字［2002］185號文件第三條及《公司法》第一百九十二條、第一百九十七條。③在吊銷營業(yè)執(zhí)照或辦理注銷登記之前，相關企業(yè)或個體工商戶拒不執(zhí)行關閉決定、繼續(xù)從事生產經營的，工商機關不能以此為由行使管轄權。 第四種意見認為：營業(yè)執(zhí)照是企業(yè)或個體工商戶生產經營資格的憑證，責令關閉是一種剝奪企業(yè)或個體工商戶生產經營資格的行政處罰。既然企業(yè)或個體工商戶的生產經營資格已被剝奪了，那么作為其生產經營資格憑證的營業(yè)執(zhí)照也就當然失去了繼續(xù)存在的理由，應當依法直接予以吊銷。 可以看出，第三種意見已分別指出了第一種意見和第二種意見的不妥之處。但是，雖然第三種意見符合現(xiàn)行有關法律的規(guī)定，但也存在明顯的弊端。這里反映出某些法規(guī)亟待完善的迫切性。一是對同樣的問題，不同的法律之間存在沖突，不利于維護國家法律的統(tǒng)一性。二是現(xiàn)行的逾期不注銷再吊銷營業(yè)執(zhí)照的模式，不利于體現(xiàn)政府責令關閉這種行政處罰的嚴肅性。已被責令關閉、被剝奪生產經營資格卻仍然擁有作為合法生產經營資格憑證的營業(yè)執(zhí)照，讓人感到荒唐。三是現(xiàn)行的逾期不注銷再吊銷營業(yè)執(zhí)照的模式，不利于將政府關閉令落到實處。因為在相關企業(yè)或個體工商戶未辦理注銷登記又未被吊銷營業(yè)執(zhí)照的情況下，對其拒不執(zhí)行政府關閉決定、繼續(xù)從事生產經營的行為，因為現(xiàn)行法律沒有明文授權政府進一步落實關閉令的手段，所以政府常要求工商機關介入。而在實踐中，工商機關對此類行為既不能按無照經營查處，又無其他法律依據(jù)實施處罰。四是現(xiàn)行的逾期不注銷再吊銷營業(yè)執(zhí)照的模式，將吊銷營業(yè)執(zhí)照作為與注銷登記并列的一種企業(yè)終止方式，混淆了企業(yè)終止原因和終止方式，不符合《民法通則》第四十六條有關注銷登記是企業(yè)法人依法終止的惟一方式的立法精神，且與《行政許可法》第七十條有關行政許可證件依法被吊銷的應依法辦理注銷手續(xù)的規(guī)定相抵觸。 綜上所述，筆者基本同意第四種意見，并建議通過立法明確：凡被政府責令關閉的企業(yè)或個體工商戶，工商機關應當依法及時吊銷其營業(yè)執(zhí)照。 □江西省宜黃縣工商局 黃璞琳 |
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