擔(dān)保法及司法解釋規(guī)范整理

蕭逸塵  

第一章 總則

《擔(dān)保法解釋》12條第二款：作廢——被《物權(quán)法》202條替代；

第二章 保證

《擔(dān)保法解釋》29條：修訂——被《物權(quán)法》175修改；

《擔(dān)保法》24條〔主合同變更對(duì)保證人的效力〕：修訂——被《物權(quán)法》所擴(kuò)充。

《擔(dān)保法》25條〔一般保證的保證期間〕第二款最后一句“保證期間適用訴訟時(shí)效中斷的規(guī)定”刪除。

《擔(dān)保法》28條〔保證與物的擔(dān)保并存時(shí)保證人的責(zé)任〕：修訂——被《物權(quán)法》176條修訂。

《擔(dān)保法解釋》38條：修訂——被《物權(quán)法》176條修訂。

第三章 抵押

《擔(dān)保法》34條〔抵押財(cái)產(chǎn)的范圍〕：修訂——被《物權(quán)法》180條修訂；

         點(diǎn)評(píng)：除《擔(dān)保法》第34條外，與可抵押財(cái)產(chǎn)有關(guān)的還有《擔(dān)保法》36條以及《解釋》第47條，現(xiàn)均被《物權(quán)法》180所擴(kuò)充：主要有三點(diǎn)修改。

①     擴(kuò)大了可抵押財(cái)產(chǎn)的范圍，如180條第四、五項(xiàng)正在建造的船舶、飛行器，生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品

②     以“招標(biāo)、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商”取得的“四荒”的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)不經(jīng)過(guò)發(fā)包人同意也可以抵押。與《農(nóng)村土地承包法》銜接，修改了《擔(dān)保法》34條（五）項(xiàng)。

③     述詞修改，表述為“有權(quán)處分的財(cái)產(chǎn)”。

《擔(dān)保法解釋》49條：作廢——被《物權(quán)法》相關(guān)條款所更改；

《擔(dān)保法解釋》56條第二款：作廢——被《物權(quán)法》相關(guān)條款所更改

點(diǎn)評(píng)：區(qū)分了合同生效與抵押權(quán)生效。

《擔(dān)保法》41條〔抵押登記〕：作廢——被《物權(quán)法》15、187～189代替。

點(diǎn)評(píng)：原《擔(dān)保法》混淆了物權(quán)、債權(quán)關(guān)系。

《擔(dān)保法解釋》59條：作廢

《擔(dān)保法》42條〔必須辦理抵押登記的情形〕、64條〔質(zhì)押合同的訂立與效力〕：修訂——被《物權(quán)法》15條以及相關(guān)條款所修改；

       點(diǎn)評(píng)：《物權(quán)法》將《擔(dān)保法》的合同登記改為權(quán)利（物權(quán)登記）。

《擔(dān)保法》49條〔抵押物的轉(zhuǎn)讓〕第一款、第二款：作廢——被《物權(quán)法》191條替代。

       點(diǎn)評(píng)：第一款原規(guī)定“通知”被修改為“須經(jīng)同意”。第三款已經(jīng)無(wú)意義，《物權(quán)法》已有更完整規(guī)定。

 《擔(dān)保法》53條〔抵押權(quán)的清償〕：修訂——被《物權(quán)法》195條修訂。

        點(diǎn)評(píng)：一是加強(qiáng)了對(duì)其他債權(quán)人的保護(hù)，規(guī)定了其撤銷(xiāo)權(quán)（一年的除斥期）。二是明確了抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或變賣(mài)的，應(yīng)當(dāng)參照市場(chǎng)價(jià)格（注：在質(zhì)權(quán)與留置權(quán)部分中也有該規(guī)定）。

《擔(dān)保法》54條〔多個(gè)擔(dān)保物權(quán)的清償〕：作廢——被《物權(quán)法》199條替代；

《擔(dān)保法》58條〔抵押權(quán)的消滅〕：作廢——被《物權(quán)法》174條替代；

《擔(dān)保法解釋》80條：修訂——被《物權(quán)法》174條所補(bǔ)充。

《擔(dān)保法》第59條〔最高額抵押的一般規(guī)定〕：作廢——被《物權(quán)法》203條所修改；

        點(diǎn)評(píng)：范圍被擴(kuò)大

《擔(dān)保法》第61條〔最高額抵押的轉(zhuǎn)讓〕：作廢——被《物權(quán)法》204條代替。

《擔(dān)保法解釋》83條：修訂——被《物權(quán)法》204條補(bǔ)充。

        點(diǎn)評(píng)：在《物權(quán)法》下，全部主債權(quán)確定之前，是有可能就某一部分確定的債權(quán)轉(zhuǎn)讓的。

第四章 質(zhì)押

《擔(dān)保法》第64條〔質(zhì)押合同的訂立與效力〕：作廢——

《擔(dān)保法解釋》87條“出質(zhì)人代質(zhì)權(quán)人占有質(zhì)物的，質(zhì)押合同不生效；”此處的“質(zhì)押合同”應(yīng)理解為“質(zhì)押權(quán)”。

《擔(dān)保法》74條〔質(zhì)權(quán)的消滅〕：修訂——被“物權(quán)法”177條修訂。

《擔(dān)保法》75條〔權(quán)利質(zhì)押的范圍〕：修訂——被《物權(quán)法》223條擴(kuò)充。

        點(diǎn)評(píng)：增加基金份額，應(yīng)收賬款。

《擔(dān)保法》76條〔票據(jù)、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)〕：作廢——被《物權(quán)法》224條替代。

《擔(dān)保法》78條〔股票、股份的出質(zhì)〕第一款、第三款：作廢——

《擔(dān)保法解釋》103條第三款：作廢——被《物權(quán)法》226.1替代。

          點(diǎn)評(píng)：注意《公司法》143條第四款

《擔(dān)保法》79條〔知識(shí)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)〕以及相應(yīng)《擔(dān)保法解釋》105條：作廢——被《物權(quán)法》227修改。

         點(diǎn)評(píng)：明確了對(duì)已被抵押的知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)可否轉(zhuǎn)讓或許可他人使用以及轉(zhuǎn)讓或許可他人使用后所得價(jià)款如何處理的規(guī)定。

第五章 留置

《擔(dān)保法》第82條〔留置的一般規(guī)定〕：作廢——

        點(diǎn)評(píng)：物權(quán)法新增商事留置

《擔(dān)保法》第84條〔留置權(quán)的適用范圍〕：作廢——被《物權(quán)法》相關(guān)條款替代。

《擔(dān)保法》88條〔留置權(quán)的消滅〕以及相應(yīng)《解釋》114條：修訂——被《物權(quán)法》177條修訂。

注：

文中使用“作廢“一詞時(shí)，是指《擔(dān)保法》的內(nèi)容與《物權(quán)法》相沖突而失效。修訂則指《擔(dān)保法》的相關(guān)規(guī)定已被《物權(quán)法》補(bǔ)充、完善了新內(nèi)容而失效。但二者并沒(méi)有在嚴(yán)格的意義下使用，僅是相對(duì)而言。(6.29)