退休醫(yī)生楊興國被訴非法行醫(yī)罪，法院判決無罪案
楊興國，男，云南省姚安縣人，系姚安縣人民醫(yī)院退休醫(yī)生（副主任醫(yī)師），2005年1月26日因涉嫌非法行醫(yī)被姚安縣公安局取保候?qū)彙?BR>2005年9月20日姚安縣人民檢察院以楊興國犯非法行醫(yī)罪向云南省姚安縣人民法院提起公訴，檢察院認(rèn)為楊興國在沒有取得衛(wèi)生部門頒發(fā)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)職業(yè)許可證的情況下，以營利為目的，擅自開辦診所，長期為他人看病，情節(jié)嚴(yán)重，其行為觸犯了刑法第三百三十六條的規(guī)定，構(gòu)成非法行醫(yī)罪。
在一審過程中，馬律師受托擔(dān)任楊興國的辯護(hù)律師，提出：其一，姚安縣檢察院對楊興國的起訴指控屬于適用法律不當(dāng)，指控不能成立。因?yàn)?，刑法第三百三十六條指控的對象是沒有取得醫(yī)師資格和職業(yè)醫(yī)生資格的人，以醫(yī)師的名義非法開辦診療機(jī)構(gòu)，進(jìn)行診療活動的人，而指控楊興國明顯主體不適格；其二，檢察機(jī)關(guān)沒有充分的證據(jù)證明楊興國具有非法行醫(yī)的主觀故意；其三，楊興國在家為人看病、開方、拿藥是一種中醫(yī)診療行為，不同于西醫(yī)，有其特殊的傳統(tǒng)和背景；其四，該案涉及的幾個病人在服用了楊興國開具的中藥以后又介入其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)的治療行為，無充分證據(jù)證明病人的受害后果與楊興國的中藥有直接因果關(guān)系。其五，楊興國的行為屬于違反行政管理法規(guī)，衛(wèi)生行政部門對其已經(jīng)進(jìn)行過行政處理，不能一事二究。后一審法院判決認(rèn)定楊興國擅自開設(shè)診所行醫(yī)的行為屬于非法行醫(yī)行為，但因?yàn)槠洹耙誀I利偉目的，長期開設(shè)診所”是否屬“情節(jié)嚴(yán)重”無法律明確規(guī)定，“營利數(shù)額多少”亦無充分證據(jù)證實(shí)。故依照刑事訴訟法第一百六十二條第一款第（三）項(xiàng)”證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)不足、指控犯罪不能成立的無罪判決“的規(guī)定，判決楊興國無罪。
姚安縣人民檢察院不服，報(bào)請楚雄彝族自治州人民檢察院向楚雄彝族自治州中級人民法院提起抗訴。二審中馬軍律師提出楊興國在本案中根本就不具有非法行醫(yī)的主體資格，且也沒有充分證據(jù)證明楊興國行醫(yī)與本案的受害人的死亡及傷殘有因果關(guān)系，不應(yīng)該適用疑罪從無的判決。最后二審法院終審判決認(rèn)定：原一審判決認(rèn)為楊興國的行為系非法行醫(yī)的行為屬對法律認(rèn)識錯誤，依照刑事訴訟法第八十九條第一項(xiàng)、第一百六十二條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定楊興國的行為屬于法定無罪情形，故而駁回抗訴，維持原判。
 

 辯 護(hù) 詞
 
審判長、審判員、人民陪審員：
作為被告楊興國的辯護(hù)人，根據(jù)法庭調(diào)查的結(jié)果，針對起訴書指控，以及公訴人發(fā)表的意見，還有民事訴訟，附帶原告代理人的發(fā)言，我發(fā)表一下我的意見，敬請法庭給予重視并且采納。
第一點(diǎn)，云南省姚安縣人民檢察院起訴書對被告人楊興國的起訴指控是屬于適用法律不當(dāng)，指控不能成立，這個是非常典型的，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第336條的規(guī)定，其指控對象是未取得醫(yī)師資格及執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的人，我請注意是指沒有取得醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的人，以醫(yī)師的名譽(yù)非法開辦診療機(jī)構(gòu)，進(jìn)行診療活動的人，它的這指向是非常嚴(yán)格，也是非常排他的，也就是說，他指的是沒有取得醫(yī)師資格的人，而取得醫(yī)師資格的人不在此列。為什么呢？《刑法》第335條是重大醫(yī)療事故罪，我請注意這兩款罪的罪名，我覺得有必要在這個地方簡單的闡述一下，《刑法》第335條的規(guī)定它是這樣的，醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人員死亡或者損害就診人員身體健康的，處三年以下有期徒刑或拘羈，335條它指向的對象是取得資格的人，有執(zhí)業(yè)資格的醫(yī)師從事的醫(yī)療行為，而336條它說的很清楚，未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑，這個地方它指的是沒有取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人以非法行醫(yī)的，那么，大家都看見了，起訴書它適用的是336條的《刑法》規(guī)定，那么它的指控對象也就不適用這一條，因?yàn)?，楊興國是依靠國家法律，取得醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的醫(yī)務(wù)人員，所以這個法律適用對象是錯誤的。為了講明這一點(diǎn)，我要闡述2個問題：1、當(dāng)時被告人楊興國，他不僅是執(zhí)業(yè)醫(yī)師，而且他還是具有執(zhí)業(yè)單位的人，姚安縣人民醫(yī)院中醫(yī)科主任，作為他這樣的情況，在治療過程中，產(chǎn)生了什么后果，他適用的是《刑法》335條的規(guī)定，也就是說，《刑法》335條是解決有資格的人，《刑法》336條是解決沒有資格的人，這兩條法律的規(guī)定是非常清楚的，我覺得不能亂用。2、這兩條法律它既有區(qū)別，又有共同點(diǎn)，它的共同點(diǎn)就是除了《刑法》336條它有一個情節(jié)嚴(yán)重以外，那么《刑法》335條和《刑法》336條都有一個后果嚴(yán)重的問題，所以，這個起訴書就沒有針對后果嚴(yán)重進(jìn)行指控，而指控的是情節(jié)嚴(yán)重。在336條當(dāng)中的情節(jié)嚴(yán)重指的是什么呢？結(jié)合本案，我們來看一下，它的這個情節(jié)嚴(yán)重指的是沒有取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格的人從事醫(yī)療工作，比如私設(shè)診所，私自掛牌行醫(yī)的，它的這個情節(jié)嚴(yán)重是指非法行醫(yī)經(jīng)過處理以后的，它不是不教而誅，它是指經(jīng)過處理以后，仍不改正的，實(shí)際上它指的是屢教不改的問題。我們看到，被告人楊興國從2000年開始在自己家里給群眾看病，一直到2003年出現(xiàn)這4個人的問題，在這個過程當(dāng)中，沒有任何一家醫(yī)療單位指出他是非法行醫(yī)，沒有！如果現(xiàn)在我們來指控他是非法行醫(yī)，這是什么？這叫不教而誅，你根本不告訴他，你的行為是違法的，結(jié)果現(xiàn)在要追究他的刑事責(zé)任，這不是我們《刑法》的原則，所以非法行醫(yī)的情節(jié)嚴(yán)重它是指：經(jīng)過處理以后，仍然不改正的。那么也就是說，我退后一步說，比如這個案件就算它是非法行醫(yī)，在2003年的6月份、8、9月份，醫(yī)療單位、衛(wèi)生局對他進(jìn)行了處理，在處理了以后，它仍然要這樣干的，但前題是它沒有資格，這個才叫情節(jié)嚴(yán)重。還有，情節(jié)嚴(yán)重是沒有醫(yī)師資格的人，就是根本不是醫(yī)生的人，他在缺乏根本的醫(yī)學(xué)知識亂醫(yī)亂治，欺騙就診人，對不對，這個也是情節(jié)嚴(yán)重的一個組成，沒有誤診，貽誤病情，使患者病情加重等等，這些才是情節(jié)嚴(yán)重，情節(jié)嚴(yán)重不是像起訴書說的，在沒有執(zhí)業(yè)許可證的情況下，以盈利為目的，擅自開辦診所，長期為他人看病的行為，不是，如果說是他，確實(shí)長期為他人看病，長期為他人治病，而且能夠把人的病治好，他把人的病都治好啦，他怎么是情節(jié)嚴(yán)重啊？那么顯然檢察機(jī)關(guān)起訴書上的情節(jié)嚴(yán)重是不符合法律規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重的，所以，首先我們指出了這個起訴書適用法律不當(dāng)，導(dǎo)致了全案的指控不能成立，實(shí)際上我再往下辯護(hù)就沒有意思啦，但是，基于本案有其特殊性，所以，我必須還要在這個基礎(chǔ)上進(jìn)一步闡述我的辯護(hù)意見和理由。
第二點(diǎn)，被告人楊興國不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，他不構(gòu)成非法行醫(yī)罪的理由有以下幾點(diǎn)：1、被告人楊興國不屬于非法行醫(yī)的主體人員這個我已經(jīng)說過了，他不屬于《刑法》336條所指向的無資格，不是醫(yī)生的假冒貨，他不是這樣的人。他是真正的醫(yī)生，是云南省人民政府蓋著大印評出來的優(yōu)秀醫(yī)生；是云南省中醫(yī)科學(xué)院聘請的中醫(yī)骨科方面的真正的專家，這些我們都向法庭提交了證據(jù)，所以，他不是假冒偽劣的那種游醫(yī)或者是非醫(yī)生，不是。所以，他不具備、不屬于《刑法》336條所指向的主體條件，他不屬于這個范圍。2、本案從早上到下午的整個法庭調(diào)查，檢察機(jī)關(guān)沒有向法庭提交被告人有非法行醫(yī)的主觀故意的證據(jù)，就公訴人剛才在發(fā)表公訴意見時，他也沒有對這個問題進(jìn)行指控，非法行醫(yī)可是主觀故意的犯罪，就是行為人明知自己不能夠行醫(yī)，不能夠給人看病，也沒有能力，沒有水平給病人看病開方的，但是，他為了錢，為了賺錢，他要這樣去做，治死了人，情節(jié)嚴(yán)重，后果嚴(yán)重。這個才是非法行醫(yī)罪。但是，從早上到剛才，我們看見公訴機(jī)關(guān)沒有提交一個證據(jù)來證明被告人楊興國有這樣的以盈利為目的，也就是說非法行醫(yī)的主觀故意的證據(jù)和事實(shí)，沒有。那么，也就是說，被告人楊興國在自己的家里給患者看病、開方和抓藥，這里會有兩個情況出現(xiàn)：第一、他在家里給病人開方和抓藥，他是為了方便患者，治好患者這個目地或者是出于這個主觀故意呢？第二、還是想我管你呢，反正我胡亂的治，我在家里要賺你們的錢的主觀故意？那么從法庭調(diào)查，我們從被告人楊興國，他本人的供述也好，陳述也好，我們都看到，被告人楊興國實(shí)實(shí)在在的是想解除廣大患者的患疾痛苦，想治好這些病人。為什么呢？我在這個地方要提醒檢察機(jī)關(guān)注意，檢察機(jī)關(guān)今天早上在舉證的過程當(dāng)中，向法庭舉出了一份證據(jù)，這份證據(jù)當(dāng)中，有本案的一個死者，檢察機(jī)關(guān)所指的一個被害人，一個死者的妻子的證言，這個在證言當(dāng)中，已經(jīng)談到了他在2003年6月15日到被告楊興國家里去看了病，拿了藥，回去以后，他吃了被告人楊興國給他開的藥，他的手拐子不疼不痛了，這個是今天早上來檢察機(jī)關(guān)出示的證言當(dāng)中的表述，那么，我們都看到了，就像張美枝這樣的人，他到楊興國那個地方去，楊興國是為了賺他的錢，還是為了治他的??？如果楊興國是為了治他的病，而治病的過程當(dāng)中，收取一定的藥材成本，這不是以盈利為目的，更何況，公訴機(jī)關(guān)你沒有這方面的證據(jù)所以這個是第二點(diǎn)，它不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，就是說，你沒有它非法行醫(yī)的主觀故意的事實(shí)和證據(jù)，你沒有。
第三點(diǎn)，被告人楊興國作為中醫(yī)在家為人看病，請注意，我特別強(qiáng)調(diào)的是中醫(yī)，為人看病、開方、拿藥，它是一種中國傳統(tǒng)的中醫(yī)診療行為，這種診療行為不等于是開診所，開診所要有開診所的條件，開診所要有開診所的標(biāo)準(zhǔn)，我們知道中醫(yī)在中國傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中它有一個特點(diǎn)，這個特點(diǎn)它有兩個方面：一種是坐堂問醫(yī)；另一種是云游四方。請大家注意，在中國，這個云游四方的中醫(yī)是很多的，像李時珍、扁鵲、華佗，這些有名的中醫(yī)，一邊采藥，一邊給人看病，你能說他采藥就不能看病，看病就必須要到哪個特定的地方去看病嗎？這對中醫(yī)就是一種扼殺，所以，中國傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)有中國傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)的特點(diǎn)，那么，這個被告人他自己辯訴的，他行醫(yī)30多年，他在縣醫(yī)院工作過17年，其它時間他在哪里呢？其它時間，我們?yōu)槭裁礇]有說他非法行醫(yī)呢？還有，到楚雄州、到姚安縣、到任何一個縣、到中藥店去看看，中藥店那個地方都坐了兩個坐堂醫(yī)在那里號脈、抓藥，請大家注意，中藥店是賣藥的地方，不是醫(yī)院，但是中藥店卻坐著中醫(yī)，給病人開方抓藥，叫你就在中藥店那個地方抓藥去吃，我相信，我們在坐的有的人就吃過這樣的藥。我也相信，我們今天在庭上，在庭的人也有到被告人家里去看過病的，而且效果還很好，我們要承認(rèn)這個現(xiàn)實(shí)嘛！包括一些，怎么樣去看待中國傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中醫(yī)行醫(yī)的一些特點(diǎn)，中醫(yī)它跟西醫(yī)是不一樣的，我們只有承認(rèn)它的特殊性，承認(rèn)它跟西醫(yī)的特點(diǎn)，我們才能夠更好的保護(hù)和發(fā)展中醫(yī)，所以，我認(rèn)為這個第三點(diǎn)，被告人在家里為人看病、開方、拿藥，它不違法，被告人在大街上，碰見病人，為人看病、開方，領(lǐng)著病人去拿藥，這不違法，這是體現(xiàn)了中國中醫(yī)治病救人的一個靈活性，好得很。說到這個地方，我要提請法庭注意，我們國家現(xiàn)在這個醫(yī)療方面，有一個典型特點(diǎn)，我估計(jì)，楚雄州都是這樣，州領(lǐng)導(dǎo)有病，不到醫(yī)院去看，省領(lǐng)導(dǎo)，中央領(lǐng)導(dǎo)有病都不到醫(yī)院去看，都是干什么，把醫(yī)生直接請到家里邊來看，所以，很多的有名的醫(yī)生都到首長、領(lǐng)導(dǎo)家里給他們看病，如果我們這個案例能夠成立，那么給首長、領(lǐng)導(dǎo)看病的這些個醫(yī)生、名醫(yī)，都是非法行醫(yī)，首長家、領(lǐng)導(dǎo)家不是醫(yī)院，他憑什么呢，對不對！這個案例要成立，那么，你首長、領(lǐng)導(dǎo)都到醫(yī)院去看病，你不要逼著我們的醫(yī)生都去非法行醫(yī)，我們今天在坐的人，也有啊，找被告人看過病的，親屬找被告人看過病的，當(dāng)然有的到醫(yī)院去，但是，大量的也是到他家里去看病?。∪绻f，他是非法行醫(yī)，說老實(shí)話會造成兩個嚴(yán)重后果：第一，按照你的指控，他的醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)醫(yī)師證要被調(diào)銷，你的判決下達(dá)以后，他從此不能再為人看病，這個是有規(guī)定的，受到刑事處分的人的醫(yī)師資格是要被調(diào)銷的，他從此不能再看病了。第二，那么也就說明了，過去他除了是醫(yī)院的病人，他還看了十多萬的病人，那么這一部分人都是非法行醫(yī)的結(jié)果，怎么得了！
楚雄州的醫(yī)療衛(wèi)生單位，姚安縣的醫(yī)療衛(wèi)生單位，這么幾十年都干了什么，對不對，這個責(zé)任不追究是不行的，所以看見了沒有，今天我們不是簡單的審理一個被告楊興國的問題，我們是怎么樣正確對待中國傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中醫(yī)診療方式，診療行為的問題，我覺得在現(xiàn)代很多人都相信西醫(yī)的情況下，不要自己糟蹋了我們的中醫(yī)，我們還是要保護(hù)我們的中醫(yī)，這個是第三點(diǎn)，我的理由，他不構(gòu)成犯罪。
第四點(diǎn)：我的理由，2003年6月15日，也就是起訴書指控表述的這4個服過被告藥的人，死了3個，現(xiàn)在病了一個，它存在一個什么問題呢？第1，這些人，按他們所說的，出了問題以后，其它的醫(yī)療機(jī)構(gòu)又介入了其它的醫(yī)療行為，那么其它的醫(yī)療行為的正確與否才是導(dǎo)致這些人最后結(jié)果的一個主要原因，我在這個地方，比如我對原告人趙江，我就說一句話，你比如說你現(xiàn)在，你的消化道、你的胃、你的腸胃出現(xiàn)了嚴(yán)重問題，馬錢子不會造成這個結(jié)果，但是我告訴你，作為一個糖尿病人，如果醫(yī)院用藥不慎，使你的血糖一直保持在一個較高的水平，影響了你的腎、影響了你的胰島的排放，會使你出現(xiàn)一種并發(fā)癥，并發(fā)癥不僅會傷及你的腸胃，還會傷及你的肝臟、心臟、甚至大腦，這就是糖尿病，同癥酸中毒同時出現(xiàn)的并發(fā)癥，那如果說，你作為一個糖尿病人，醫(yī)療部門在對糖尿病人的救治過程中，短短的時間內(nèi)，使用了一千克白糖等量的葡萄糖，那么對你的肌體的傷害、損害、這個是不言而喻的，但這個責(zé)任就不能由被告人來承擔(dān)啦。第2，我要指出的是這個案件有一個很有戲劇性的問題在里邊，檢察機(jī)關(guān)說，他的這個中藥有毒性，趙江也說是中毒，但是，我們看，它這個毒性尚不致人死亡，這個鑒定書里面有，那么，我就要告訴你，6月15日被告揚(yáng)興國他開出的這個中藥，是同一劑中藥，給了你們4個人，也就是說如果死掉的3個人是吃中藥死掉的，那么原告今天就不能坐在這個地方，因?yàn)槟銈?個人吃的是同樣的中藥，其它3個都死掉了，而你今天卻坐在這個地方來打官司，那就說明，死掉的那3個人不是被中藥毒死的，而恰恰整個鑒定結(jié)果也證明，那個叫趙美枝的是白血病，對不對，也就是說，中藥的馬錢子中毒會引起急性的白血病，然而造成白血病人在短期內(nèi)死亡的案例、病例依據(jù)沒有。所以，這個案件，它實(shí)際上就牽涉到了醫(yī)學(xué)上的很多問題，那么，最后我覺得，我們的法庭應(yīng)該怎么來看呢？應(yīng)該嚴(yán)格的按照楚雄州醫(yī)療事故鑒定委員會的鑒定來看，楚雄州醫(yī)療事故鑒定委員會的鑒定，它的結(jié)論很清楚，它沒有給出其他3個病人死亡是由于被告人楊興國的中藥所致這個結(jié)果，那么，它既然有了這個鑒定結(jié)果，就說明，被告人楊興國在6月15日的開藥行為與其它3個人的死亡，沒有直接的因果關(guān)系，在法律上，我想這一點(diǎn)也正是姚安縣人民檢察院比較客觀的一點(diǎn)，所以，姚安縣人民檢察院沒有指控被告人的行為后果嚴(yán)重；它也沒有把這個后果推到被告人身上。那么，基于以上四點(diǎn)，被告人他肯定是不構(gòu)成非法行醫(yī)罪的。這個地方我要提醒大家，就是說，法庭還要注意另外一個問題，我們不能以結(jié)果來確定被告人這個行為性質(zhì)，我要舉個很簡單的例子：一個學(xué)校的數(shù)學(xué)老師，它在學(xué)校當(dāng)老師是職業(yè)，但是他回到家，有的家長就要請他給自己的孩子補(bǔ)課，這個補(bǔ)課就不是一個兩個，可能就是幾十個孩子，而且他還要收費(fèi)，你能說這個老師是非法行教，亂辦學(xué)校嗎？這樣的情況太多啦！老師在家里給孩子補(bǔ)課，這種現(xiàn)象就跟中醫(yī)在家里給病人看病有什么兩樣，就沒有什么兩樣嗎？他只要不把他那個學(xué)校的牌子掛到家，他也不在家里重新掛個牌子，他就不是非法辦學(xué)。這個案件，它所引起的連鎖反應(yīng)將會是非常多的。第③個大問題，本案的特殊性，也確定了本案它不能用《刑法》來進(jìn)行調(diào)整，這個本案的特殊性是什么呢？就是我前邊所談到的中醫(yī)的問題，這個中醫(yī)它的特殊性必須是我們考慮本案的一個重點(diǎn)，因?yàn)樽谶@個地方的被告他不是從事西醫(yī)的，你比如說：他如果是醫(yī)院的一個外科大夫或者內(nèi)科大夫，他回到家在家里邊給病人開的是西藥方子，給病人注射，或者在家里邊給病人開刀，這個作為西醫(yī)的管理就有問題啦，但是作為中醫(yī)，我覺得你必須考慮它的特殊性、靈活性，中醫(yī)正因?yàn)樗倪@種靈活性，深受中國廣大老百姓和患者的歡迎，為什么呢？它方便群眾、它成本低，這個是第一點(diǎn)，第二點(diǎn)要考慮到本案的特殊性是什么？一個在職醫(yī)生，一個在醫(yī)院里邊工作的醫(yī)生，他休息在家或者利用休息時間給人看病，或者到患者家里去看病的這種診療活動和非法行醫(yī)的界線。如果說，我們醫(yī)院的醫(yī)生，只能上班時間在醫(yī)院里邊給病人看病，下了班，休息時間不能在家給人看病，也就意味著，我們要求醫(yī)生除了在醫(yī)院救死扶傷，出了醫(yī)院大門醫(yī)生就不是白衣天使，就不能救死扶傷，你出了醫(yī)院的大門，你還要去救死扶傷，你就不是白衣天使，你就是非法行醫(yī)。這樣的推倡對我們整個的醫(yī)療制度有什么好處，所以，這個第③點(diǎn)一定要區(qū)分，醫(yī)生在家利用休息時間，還有到患者家，到社會上去給人看病，包括我們經(jīng)常舉辦的一些社會活動，好多穿白大掛的醫(yī)生都跑到大街上坐著，義務(wù)的給大家看病，這樣的活動，這樣的宣傳太多啦！還有三下鄉(xiāng)，縣醫(yī)院組織人下鄉(xiāng)去看病，你縣醫(yī)院組織人離開醫(yī)院跑到鄉(xiāng)下去看什么病，對不對，你離開你的執(zhí)業(yè)場所，難道不非法嗎？這種案例，還少啊？所以，這個案件，我們必須要考慮到我們中國的實(shí)際，我們云南的實(shí)際，要考慮到楚雄姚安的實(shí)際。第④還要考慮到一個特殊性就是其他醫(yī)療部門對本案其他患者的醫(yī)療介入，這個是必須要考慮的幾個特殊性。
最后一點(diǎn)，還要考慮的是被告人楊興國已經(jīng)被行政機(jī)關(guān)作過行政處罰，不管他這個處罰是否合理，因?yàn)樗@個處罰就是以非法行醫(yī)來處罰的，所以，當(dāng)時我看了以后，    我就問他：“你當(dāng)時為什么不起訴，不告他，你根本不是非法行醫(yī)，而他以非法行醫(yī)事處理你?！北桓嫒藯钆d國他說：“哎呀，算了吧！”因?yàn)樗谝Π部h也好，在楚雄州也好，他要執(zhí)業(yè)，他不能得罪衛(wèi)生局，所以衛(wèi)生局處理他，要把這個事態(tài)平息，就算了，但是畢竟對他進(jìn)行了處理。一件事情，行政上進(jìn)行了處罰，翻過來刑事上又要追究，這不對，一事二究，一個人吸毒抓去勞教啦，勞教才放出來，又要抓起來去判刑，這不對，這不是我們的刑法原則，執(zhí)法原則，所以，這4點(diǎn)特殊性，我覺得應(yīng)該給予一個重視?？傊C合本案的證據(jù)事實(shí)，依照我國的法律規(guī)定，被告人楊興國不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，請法院對其做出無罪處理，這是關(guān)于刑事方面的辯護(hù)。
關(guān)于民事方面的代理，我要說一點(diǎn)，鑒于原告，現(xiàn)在已經(jīng)是這樣啦，就是不管怎么說，他確實(shí)是2003年6月15日到被告人楊興國家里去看過病、吃過藥，后來不管什么原因，他花了這么多錢，這個問題，我跟我的委托人也就是被告人楊興國交換了意見，對于這個問題，我們在刑事審判結(jié)束后，進(jìn)入到民事審理的過程中可以協(xié)商解決，可以在法院的主持下進(jìn)行調(diào)解。
    此  致
云南省姚安縣人民法院
 
 
                                              辯護(hù)人：云南震序律師事務(wù)所
                                                律師：楊興國
                    二○○五年十月九日
 

辯　 護(hù) 　詞
 
審判長、審判員：
作為被告楊興國的二審辯護(hù)人，根據(jù)法庭調(diào)查的結(jié)果，針對抗訴書指控以及檢察員發(fā)表的意見，我發(fā)表一下我的意見，敬請法庭給予重視并且采納。
第一點(diǎn)，云南省姚安縣人民法院判決書對被告人楊興國已構(gòu)成非法行醫(yī)性質(zhì)的認(rèn)定是屬于適用法律不當(dāng)。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第336條的規(guī)定，非法行醫(yī)的主體是指未取得醫(yī)師資格及執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的人。我請注意是指沒有取得醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的人，以醫(yī)師的名譽(yù)非法開辦診療機(jī)構(gòu)，進(jìn)行診療活動的人，它的這指向是非常嚴(yán)格，也是非常排他的，也就是說，取得醫(yī)師資格的人不在此列。為什么呢？《刑法》第335條的規(guī)定：醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人員死亡或者損害就診人員身體健康的，處三年以下有期徒刑或拘羈，335條指向的對象是取得資格的人，有執(zhí)業(yè)資格的醫(yī)師從事的醫(yī)療行為。判決書它適用的是336條的《刑法》規(guī)定，楊興國是依據(jù)國家法律，取得醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格的醫(yī)務(wù)人員，而且他還是具有執(zhí)業(yè)單位的人，姚安縣人民醫(yī)院中醫(yī)科主任，作為他這樣的情況，在治療過程中，產(chǎn)生了什么后果，他適用的是《刑法》335條的規(guī)定，也就是說，《刑法》335條是解決有資格的人，《刑法》336條是解決沒有資格的人，這兩條法律的規(guī)定是非常清楚的，我覺得不能亂用。這兩條法律它既有區(qū)別，又有共同點(diǎn)，它的共同點(diǎn)就是除了《刑法》336條它有一個情節(jié)嚴(yán)重以外，那么《刑法》335條和《刑法》336條都有一個后果嚴(yán)重的問題。在336條當(dāng)中的情節(jié)嚴(yán)重指的是什么呢？結(jié)合本案，我們來看一下，這個情節(jié)嚴(yán)重指的是沒有取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格的人從事醫(yī)療工作，比如私設(shè)診所，私自掛牌行醫(yī)的，它的這個情節(jié)嚴(yán)重是指非法行醫(yī)經(jīng)過處理以后仍不改正的，實(shí)際上它指的是屢教不改的問題。我們看到，被告人楊興國從2000年開始在自己家里給群眾看病，一直到2003年出現(xiàn)這4個人的問題，在這個過程當(dāng)中，沒有任何一家醫(yī)療單位指出他是非法行醫(yī)，沒有！如果現(xiàn)在我們來指控他是非法行醫(yī)，這是什么？這叫不教而誅，你根本不告訴他，你的行為是違法的，結(jié)果現(xiàn)在要追究他的刑事責(zé)任，這不是我們《刑法》的原則，所以非法行醫(yī)的情節(jié)嚴(yán)重它是指：經(jīng)過處理以后，仍然不改正的。還有，情節(jié)嚴(yán)重就是指根本不是醫(yī)生的人，他在缺乏根本的醫(yī)學(xué)知識亂醫(yī)亂治，欺騙就診人，導(dǎo)致誤診，貽誤病情，使患者病情加重等等，這些才是情節(jié)嚴(yán)重，情節(jié)嚴(yán)重不是像抗訴書說的，在沒有執(zhí)業(yè)許可證的情況下，以盈利為目的，擅自開辦診所，長期為他人看病的行為，不是，如果說被告人確實(shí)長期為他人看病，長期為他人治病，而且能夠把人的病治好，他怎么是情節(jié)嚴(yán)重啊？顯然檢察機(jī)關(guān)抗訴書上的情節(jié)嚴(yán)重是不符合法律規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重法律構(gòu)成要件的。
第二點(diǎn)，被告人楊興國不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，理由還有以下幾點(diǎn)：1、被告人楊興國不屬于非法行醫(yī)的主體人員這個我已經(jīng)說過了，他不屬于《刑法》336條所指向的無資格，不是醫(yī)生的假冒貨，他不是這樣的人。他是真正的醫(yī)生，是云南省人民政府蓋著大印評出來的優(yōu)秀醫(yī)生；是云南省中醫(yī)科學(xué)院聘請的中醫(yī)骨科方面的真正的專家，這些我們都向法庭提交了證據(jù)，所以，他不是假冒偽劣的那種游醫(yī)或者是非醫(yī)生。2、本案的整個法庭調(diào)查，檢察機(jī)關(guān)沒有向法庭提交被告人有非法行醫(yī)的主觀故意的證據(jù)，就檢察員剛才在發(fā)表抗訴意見時，他也沒有對這個問題進(jìn)行指控，非法行醫(yī)可是主觀故意的犯罪，就是行為人明知自己不能夠行醫(yī)，不能夠給人看病，也沒有能力，沒有水平給病人看病開方的，但是，他為了錢，為了賺錢，他要這樣去做，治死了人，情節(jié)嚴(yán)重，后果嚴(yán)重。這個才是非法行醫(yī)罪。但是，我們看見抗訴機(jī)關(guān)沒有提交一個證據(jù)來證明被告人楊興國有這樣的以盈利為目的，也就是說非法行醫(yī)的主觀故意的證據(jù)和事實(shí)。被告人楊興國在自己的家里給患者看病、開方和抓藥，這里會有兩個情況出現(xiàn)：第一，他在家里給病人開方和抓藥，他是為了方便患者，治好患者這個目地或者是出于這個主觀故意呢？第二，還是想我管你呢，反正我胡亂的治，我在家里要賺你們的錢的主觀故意？從法庭調(diào)查，我們從被告人楊興國，他本人的供述也好，陳述也好，我們都看到，被告人楊興國實(shí)實(shí)在在的是想解除廣大患者的患疾痛苦，想治好這些病人。
第三點(diǎn)，被告人楊興國作為中醫(yī)在家為人看病，請注意，我特別強(qiáng)調(diào)的是中醫(yī)，為人看病、開方、拿藥，它是一種中國傳統(tǒng)的中醫(yī)診療行為，這種診療行為不等于是開診所，開診所要有開診所的條件，開診所要有開診所的標(biāo)準(zhǔn)，我們知道中醫(yī)在中國傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中它有一個特點(diǎn)，這個特點(diǎn)它有兩個方面：一種是坐堂問醫(yī)；另一種是云游四方。請大家注意，在中國，這個云游四方的中醫(yī)是很多的，像李時珍、扁鵲、華佗，這些有名的中醫(yī)，一邊采藥，一邊給人看病，你能說他采藥就不能看病，看病就必須要到哪個特定的地方去看病嗎？這對中醫(yī)就是一種扼殺，所以，中國傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)有中國傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)的特點(diǎn)，被告人他自己辯訴的，他行醫(yī)30多年，他在縣醫(yī)院工作過17年，其它時間他在哪里呢？其它時間，我們?yōu)槭裁礇]有說他非法行醫(yī)呢？還有，到楚雄州、到姚安縣、到任何一個縣、到中藥店去看看，中藥店那個地方都坐了兩個坐堂醫(yī)在那里號脈、抓藥，請大家注意，中藥店是賣藥的地方，不是醫(yī)院，但是中藥店卻坐著中醫(yī)，給病人開方抓藥，叫你就在中藥店那個地方抓藥去吃，我相信，我們在坐的有的人就吃過這樣的藥。我們要承認(rèn)這個現(xiàn)實(shí)嘛！包括怎么樣去看待中國傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中醫(yī)行醫(yī)的一些特點(diǎn)，中醫(yī)它跟西醫(yī)是不一樣的，我們只有承認(rèn)它的特殊性，承認(rèn)它跟西醫(yī)的特點(diǎn)，我們才能夠更好的保護(hù)和發(fā)展中醫(yī)，所以，我認(rèn)為這個第三點(diǎn)，被告人在家里為人看病、開方、拿藥，它不違法，被告人在大街上，碰見病人，為人看病、開方，領(lǐng)著病人去拿藥，這不違法，這是體現(xiàn)了中國中醫(yī)治病救人的一個靈活性，好得很。說到這個地方，我要提請法庭注意，我們國家現(xiàn)在這個醫(yī)療方面，有一個典型特點(diǎn)，我估計(jì)，楚雄州都是這樣，州領(lǐng)導(dǎo)有病，不到醫(yī)院去看，省領(lǐng)導(dǎo)，中央領(lǐng)導(dǎo)有病都不到醫(yī)院去看，都是干什么，把醫(yī)生直接請到家里邊來看，所以，很多的有名的醫(yī)生都到首長、領(lǐng)導(dǎo)家里給他們看病，如果我們這個案例能夠成立，那么給首長、領(lǐng)導(dǎo)看病的這些個醫(yī)生、名醫(yī)，都是非法行醫(yī)，首長家、領(lǐng)導(dǎo)家不是醫(yī)院，他憑什么呢，對不對！這個案例要成立，那么，你首長、領(lǐng)導(dǎo)都到醫(yī)院去看病，你不要逼著我們的醫(yī)生都去非法行醫(yī)。今天我們不是簡單的審理一個被告楊興國的問題，我們是怎么樣正確對待中國傳統(tǒng)醫(yī)學(xué)中醫(yī)診療方式，診療行為的問題，我覺得在現(xiàn)代很多人都相信西醫(yī)的情況下，不要自己糟蹋了我們的中醫(yī)，我們還是要保護(hù)我們的中醫(yī)，這個是第三點(diǎn)，我的理由，他不構(gòu)成犯罪。
第四點(diǎn)，我的理由。2003年6月15日，也就是抗訴書指控表述的這4個服過被告藥的人，死了3個，現(xiàn)在病了一個，它存在一個什么問題呢？第1，這些人，按他們所說的，出了問題以后，其它的醫(yī)療機(jī)構(gòu)又介入了其它的醫(yī)療行為，那么其它的醫(yī)療行為的正確與否才是導(dǎo)致這些人最后結(jié)果的一個主要原因，比如我對趙江，我就說一句話，他的胃、他的腸胃出現(xiàn)了嚴(yán)重問題，馬錢子不會造成這個結(jié)果，作為一個糖尿病人，如果醫(yī)院用藥不慎，使他的血糖一直保持在一個較高的水平，影響了他的腎、影響了他的胰島的排放，會使他出現(xiàn)一種并發(fā)癥，并發(fā)癥不僅會傷及他的腸胃，還會傷及他的肝臟、心臟、甚至大腦，這就是糖尿病，同癥酸中毒同時出現(xiàn)的并發(fā)癥，那如果說，他作為一個糖尿病人，醫(yī)療部門在對糖尿病人的救治過程中，短短的時間內(nèi)，使用了一千克白糖等量的葡萄糖，那么對他的肌體的傷害、損害、這個是不言而喻的，但這個責(zé)任就不能由被告人來承擔(dān)啦。所以，這個案件實(shí)際上就牽涉到了醫(yī)學(xué)上的很多問題，最后我覺得，我們的法庭應(yīng)該嚴(yán)格的按照楚雄州醫(yī)療事故鑒定委員會的鑒定，對此案做出公正認(rèn)定，楚雄州醫(yī)療事故鑒定委員會的鑒定，結(jié)論很清楚，它沒有給出其他3個病人死亡是由于被告人楊興國的中藥所致這個結(jié)果，既然有了這個鑒定結(jié)果，就說明，被告人楊興國在6月15日的開藥行為與其它3個人的死亡，沒有直接的因果關(guān)系，在法律上，我想這一點(diǎn)也正是姚安縣人民檢察院比較客觀的一點(diǎn)，所以，姚安縣人民檢察院沒有指控被告人的行為后果嚴(yán)重；它也沒有把這個后果推到被告人身上，但其抗訴書卻到退了一步?；谝陨纤狞c(diǎn)，被告人他肯定是不構(gòu)成非法行醫(yī)罪的。這個地方我要提醒大家，就是說，法庭還要注意另外一個問題，我們不能以結(jié)果來確定被告人這個行為性質(zhì)，我要舉個很簡單的例子：一個學(xué)校的數(shù)學(xué)老師，它在學(xué)校當(dāng)老師是職業(yè)，但是他回到家，有的家長就要請他給自己的孩子補(bǔ)課，這個補(bǔ)課就不是一個兩個，可能就是幾十個孩子，而且他還要收費(fèi)，你能說這個老師是非法行教，亂辦學(xué)校嗎？這樣的情況太多啦！老師在家里給孩子補(bǔ)課，這種現(xiàn)象就跟中醫(yī)在家里給病人看病有什么兩樣，他只要不把他那個學(xué)校的牌子掛到家，他也不在家里重新掛個牌子，他就不是非法辦學(xué)。這個案件，它所引起的連鎖反應(yīng)將會是非常多的。本案的特殊性，也確定了本案它不能用《刑法》來進(jìn)行調(diào)整，這個本案的特殊性是什么呢？就是我前邊所談到的中醫(yī)的問題，這個中醫(yī)它的特殊性必須是我們考慮本案的一個重點(diǎn)，因?yàn)樽谶@個地方的被告他不是從事西醫(yī)的，你比如說：他如果是醫(yī)院的一個外科大夫或者內(nèi)科大夫，他回到家在家里邊給病人開的是西藥方子，給病人注射，或者在家里邊給病人開刀，這個作為西醫(yī)的管理就有問題啦，農(nóng)貿(mào)市場可以賣中藥，但是不能賣西藥。作為中醫(yī)，我覺得你必須考慮它的特殊性、靈活性，中醫(yī)正因?yàn)樗倪@種靈活性，深受中國廣大老百姓和患者的歡迎，它方便群眾、它成本低，這個是第一點(diǎn)，第二點(diǎn)要考慮到本案的特殊性是什么？一個在職醫(yī)生，一個在醫(yī)院里邊工作的醫(yī)生，他休息在家或者利用休息時間給人看病，或者到患者家里去看病的這種診療活動和非法行醫(yī)的界線。如果說，我們醫(yī)院的醫(yī)生，只能上班時間在醫(yī)院里邊給病人看病，下了班，休息時間不能在家給人看病，也就意味著，我們要求醫(yī)生除了在醫(yī)院救死扶傷，出了醫(yī)院大門醫(yī)生就不是白衣天使，就不能救死扶傷，你出了醫(yī)院的大門，你還要去救死扶傷，你就不是白衣天使，你就是非法行醫(yī)。這樣的提倡對我們整個的醫(yī)療制度有什么好處，所以，這點(diǎn)一定要區(qū)分，醫(yī)生在家利用休息時間，還有到患者家，到社會上去給人看病，包括我們經(jīng)常舉辦的一些社會活動，好多穿白大掛的醫(yī)生都跑到大街上坐著，義務(wù)的給大家看病，這樣的活動，這樣的宣傳太多啦！還有三下鄉(xiāng)，縣醫(yī)院組織人下鄉(xiāng)去看病，你縣醫(yī)院組織人離開醫(yī)院跑到鄉(xiāng)下去看什么病，對不對，你離開你的執(zhí)業(yè)場所，難道不非法嗎？這種案例，還少啊？所以，這個案件，我們必須要考慮到我們中國的實(shí)際，我們云南的實(shí)際，要考慮到楚雄姚安的實(shí)際。本案還要考慮到一個特殊性就是其他醫(yī)療部門對本案其他患者的醫(yī)療介入，這個是必須要考慮的幾個特殊性。
綜合本案的證據(jù)事實(shí)，依照我國的法律規(guī)定，被告人楊興國不構(gòu)成非法行醫(yī)罪，請法院對其做出無罪處理。
  　此  致
云南省楚雄州中級人民法院
 

 
 
 
 
 
被告人楊興國的辯護(hù)人：云南震序律師事務(wù)所
律師：馬軍
二00五年十二月十五日