裁判要旨

    網(wǎng)絡(luò)游戲私服的提供者未經(jīng)許可復(fù)制、修改、翻譯或通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播游戲的服務(wù)器端程序，屬侵害軟件著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)、修改權(quán)、翻譯權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為。網(wǎng)絡(luò)游戲私服的提供者，復(fù)制發(fā)行他人計算機軟件，違法所得數(shù)額較大或有其他嚴重情節(jié)的行為，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。

    案情

    廣東深圳第七大道科技有限公司開發(fā)了“彈彈堂”網(wǎng)絡(luò)游戲，該公司向法院提交其在國家版權(quán)登記中心登記的“彈彈堂”游戲軟件之著作權(quán)證書，以證明其是該游戲軟件的著作權(quán)人。

    2011年10月至2012年1月，被告人燕亞航經(jīng)朋友介紹在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)現(xiàn)并下載了“彈彈堂”游戲軟件的源代碼，并對該游戲軟件的源代碼進行修改，以調(diào)整該款游戲的難度并降低游戲道具的價格，進而分別在域名為“www.52175.info”、“www.87ddt.com”、“www.11ddt.com”網(wǎng)站的服務(wù)器上，以“52彈彈堂”、“霸氣彈彈堂”和“11彈彈堂”為游戲名進行運營，獲利人民幣146401.96元。

    經(jīng)鑒定，從被告人燕亞航電腦中提取的“彈彈堂”游戲服務(wù)器端中的Bussiness.d11、Game.Base.d11、Game.logic.d11、Game.Server.d11、Road.service.exe程序之源代碼，與深圳第七大道科技有限公司的“彈彈堂”游戲軟件之相應(yīng)程序的源代碼，具有同源性，相似率在99%以上。

    裁判

    廣東省深圳市南山區(qū)人民法院經(jīng)審理認為，被告人燕亞航無視國家法律，以營利為目的，未經(jīng)深圳第七大道科技有限公司的許可，復(fù)制發(fā)行其“彈彈堂”游戲軟件，非法經(jīng)營額達146401元，其行為已構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，依據(jù)刑法第二百一十七條第一項，《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第一款第一項、第十二條之規(guī)定，《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）》第四條之規(guī)定，判決：被告人燕亞航犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金8萬元。

    一審宣判后，被告人燕亞航不服一審判決，提起上訴。

    2013年2月26日，廣東省深圳市中級人民法院依據(jù)刑事訴訟法第二百一十七條之規(guī)定，裁定：駁回上訴，維持原判。

    評析

    網(wǎng)絡(luò)游戲的“私服”問題，伴隨著網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)的發(fā)展而產(chǎn)生。

    網(wǎng)絡(luò)游戲是指以互聯(lián)網(wǎng)為傳輸媒介，以游戲運營商服務(wù)器和用戶計算機為處理終端，以游戲客戶端軟件為信息交互窗口的能實現(xiàn)娛樂的在線游戲。網(wǎng)絡(luò)游戲軟件是計算機軟件的一種。根據(jù)我國《計算機軟件保護條例》第二條、第三條的規(guī)定，計算機軟件是指計算機程序及其有關(guān)文檔。其中計算機程序是指為了得到某種結(jié)果而可以由計算機等具有信息處理能力的裝置執(zhí)行的代碼化指令序列，或者可以被自動轉(zhuǎn)換成代碼化指令序列的符號化指令序列或者符號化語句序列。計算機程序由源程序和目標程序兩種表現(xiàn)形式。

    人們在運行游戲軟件時，能夠看到動態(tài)的游戲。但這些運行的動態(tài)游戲并不屬于“軟件作品”，因為程序員已經(jīng)將創(chuàng)作完成的游戲轉(zhuǎn)化成了數(shù)字形式，成為獨立的數(shù)據(jù)庫，并且在軟件運行過程中能夠被計算機軟件的“代碼化指令”所調(diào)用。故應(yīng)明確，不能因為網(wǎng)絡(luò)游戲被內(nèi)置在計算機軟件中，并能夠被計算機軟件程序所調(diào)用，且通過計算機屏幕加以顯示，就將網(wǎng)絡(luò)游戲也看做是計算機軟件。

    所謂網(wǎng)絡(luò)游戲“私服”，是指未經(jīng)網(wǎng)絡(luò)游戲軟件著作權(quán)人或其授權(quán)的網(wǎng)絡(luò)游戲軟件運營商的授權(quán)，通過非法途徑獲得網(wǎng)絡(luò)游戲的服務(wù)器端程序或其源程序，并私自架設(shè)網(wǎng)絡(luò)游戲服務(wù)器謀取利益的行為。

    網(wǎng)絡(luò)游戲由兩部分程序組成：一是服務(wù)器端程序，一是客戶端程序。服務(wù)器端程序由游戲運營商掌握，由游戲運營商準備服務(wù)器、操作系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)寬帶等運營條件，然后在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下運行。客戶端程序由運營商通過網(wǎng)絡(luò)或傳統(tǒng)的發(fā)行渠道向用戶提供。用戶得到客戶端程序并將其安裝到個人電腦后，只要個人電腦具備聯(lián)網(wǎng)條件并運行客戶端程序，用戶就能與服務(wù)器端程序建立數(shù)據(jù)傳輸，從而進行網(wǎng)絡(luò)游戲。游戲運營商因?qū)Ψ?wù)器端程序的獨占控制而取得對使用游戲客戶端程序之玩家收費的權(quán)利。

    網(wǎng)絡(luò)游戲私服的目的在于通過“私服”的運行，取代游戲運營商的地位，分流其用戶，最終牟取經(jīng)濟利益。私服打破了網(wǎng)絡(luò)游戲世界的平衡，損害了游戲軟件著作權(quán)人和游戲運營商的利益，同時，私服的非法和不穩(wěn)定性亦導(dǎo)致私服玩家的投入也得不到較好保護。從著作權(quán)法（民事法律）的角度看，如果私服提供者未經(jīng)許可復(fù)制、修改、翻譯或通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播游戲的服務(wù)器端程序，該行為屬于侵犯軟件著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)、修改權(quán)、翻譯權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的行為。從刑事法律的角度看，我國刑法將未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其計算機軟件，違法所得數(shù)額較大或有其他嚴重情節(jié)的行為，定性為侵犯著作權(quán)罪。就本案來說，被告人燕亞航在互聯(lián)網(wǎng)上下載了“彈彈堂”游戲軟件的源代碼，并對該游戲軟件的源代碼進行修改，以調(diào)整游戲的難度并降低游戲道具的價格，該行為侵犯了軟件著作權(quán)人的復(fù)制權(quán)和修改權(quán)。同時，由于被告人燕亞航通過私服非法獲利146401.96元，屬違法所得數(shù)額較大，人民法院依法認定被告人燕亞航犯侵犯著作權(quán)罪，并給予相應(yīng)的刑罰處罰，是正確的。

    本案案號：（2012）深南法知刑初字第15號，（2012）深中法知刑終字第35號

    案例編寫人：廣東省深圳市中級人民法院  祝建軍