網(wǎng)友問題：

    最近，本人在研究《食品安全法》相關(guān)處罰條款時發(fā)現(xiàn)個問題，即食品檢驗實際質(zhì)量（不包括該法第二十八條第（二）、（三）所指內(nèi)容）與標簽所載明的內(nèi)容不符的該如何適用法律。

   《食品安全法》第八十六條第（二）項規(guī)定，生產(chǎn)經(jīng)營無標簽的預包裝食品、食品添加劑或者標簽、說明書不符合本法規(guī)定的食品、食品添加劑就要處罰。也就是說，食品無標簽、標簽標注不全，虛假標注、不正當競爭表示，以及檢驗結(jié)果與標簽所載明的內(nèi)容不符的等行為都要處罰。

    而該法第五十三條第二款規(guī)定，食品經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其經(jīng)營的食品不符合食品安全標準，應(yīng)當立即停止經(jīng)營，通知相關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營者和消費者，并記錄停止經(jīng)營和通知情況。食品生產(chǎn)者認為應(yīng)當召回的，應(yīng)當立即召回。第四款規(guī)定，食品生產(chǎn)經(jīng)營者未依照本條規(guī)定召回或者停止經(jīng)營不符合食品安全標準的食品的，縣級以上質(zhì)量監(jiān)督、工商行政管理、食品藥品監(jiān)督管理部門可以責令其召回或者停止經(jīng)營。該法第八十五條第（十）規(guī)定，食品生產(chǎn)經(jīng)營者在有關(guān)主管部門責令其召回或者停止經(jīng)營不符合食品安全標準的食品后，仍拒不召回或者停止經(jīng)營的給予處罰。據(jù)此，食品經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其經(jīng)營的食品不符合食品安全標準，只有在有關(guān)主管部門責令其召回或者停止經(jīng)營不符合食品安全標準的食品后，仍拒不召回或者停止經(jīng)營的才能處罰，否則就不能處罰。

    食品經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其經(jīng)營的食品不符合食品安全標準，符合其情形的很多：無標簽，標注事項不全，虛假標注、不正當競爭表示，以及檢驗結(jié)果與標簽所載明的內(nèi)容不符，等等，自主發(fā)現(xiàn)及被動告知均屬發(fā)現(xiàn)。根據(jù)該法第八十五條第（十）項規(guī)定，只責令停止經(jīng)營，拒不停止經(jīng)營后才能處罰，這是否與該項法八十六條第（二）項的規(guī)定矛盾？求答！

    還有，檢驗實際質(zhì)量結(jié)果與標簽所載明的執(zhí)行標準相不符，可否適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條規(guī)定查處？食品標簽標注事項內(nèi)容違反《食品安全法》第二十條規(guī)定之外的《預包裝食品標簽通則》其他標準要求，的能否適用《標準法化》和《標準法化實施條例》處罰？一道求答！

個人看法：

    《食品安全法》第八十五條第（十）項對“食品生產(chǎn)經(jīng)營者在有關(guān)主管部門責令其召回或者停止經(jīng)營不符合食品安全標準的食品后，仍拒不召回或者停止經(jīng)營的”行為，設(shè)定行政處罰，并不表示食品生產(chǎn)經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)食品不符合食品安全標準后自覺履行召回或停止經(jīng)營義務(wù)的，就無需對生產(chǎn)經(jīng)營不符合食品安全標準的食品承擔行政法律責任、就無需受到行政處罰。這是兩回事：“食品生產(chǎn)經(jīng)營者生產(chǎn)經(jīng)營不符合食品安全標準的食品”，這是一個違法行為；“食品生產(chǎn)經(jīng)營者在有關(guān)主管部門責令其召回或者停止經(jīng)營不符合食品安全標準的食品后，仍拒不召回或者停止經(jīng)營的”，這是另一個違法行為。兩個違法行為之間，有吸收關(guān)系，如果兩個違法行為都尚未得到處理的，按一個違法行為實施行政處。如果食品生產(chǎn)經(jīng)營者生產(chǎn)經(jīng)營不符合食品安全標準的食品，是執(zhí)法機關(guān)查獲的，執(zhí)法機關(guān)應(yīng)當依法實施行政處罰，相關(guān)食品生產(chǎn)經(jīng)營者在被告知后應(yīng)當立即停止生產(chǎn)經(jīng)營、立即召回；執(zhí)法機關(guān)在調(diào)查實施行政處罰過程中，以及實施行政處罰后，發(fā)現(xiàn)當事人未按規(guī)定停止生產(chǎn)經(jīng)營或者召回已有證據(jù)證明不符合食品安全標準的食品的，除依法對當事人生產(chǎn)經(jīng)營不符合食品安全標準的食品的行為實施行政處罰外，還可依《食品安全法》第五十三條第四款責令當事人召回或停止經(jīng)營；如果當事人拒不召回或停止經(jīng)營的，執(zhí)法機關(guān)應(yīng)當對當事人拒不召回或停止經(jīng)營的行為，依《食品安全法》第八十五條第（十）項實施行政處罰。如果食品生產(chǎn)經(jīng)營者自己發(fā)現(xiàn)食品不符合安全標準，主動自覺地立即停止經(jīng)營、立即召回，并按規(guī)定通知相關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營者、消費者，報告相關(guān)執(zhí)法機關(guān)，記錄相關(guān)情況，對此類生產(chǎn)經(jīng)營者，執(zhí)法機關(guān)應(yīng)當視其造成的危害后果、主觀過錯、糾錯情況等因素，依法從輕、減輕處罰直至免予處罰。

    對于食品存在質(zhì)量安全問題，或者不符合食品標簽標注內(nèi)容的，符合《食品安全法》第八十五條、第八十六條所規(guī)定情形的，按《食品安全法》第八十五條、第八十六條進行查處；若不符合以上法條，但食品確實存在質(zhì)量問題，構(gòu)成不合格產(chǎn)品的，按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第五十條進行查處；若食品質(zhì)量不符合現(xiàn)行有效的有關(guān)保障人體健康、人身安全的食品國家標準、行業(yè)標準的要求，屬存在缺陷的不合格食品，但不符合《食品安全法》第八十五條、第八十六條所規(guī)定情形的，按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第四十九條進行查處。

    根據(jù)《食品安全法》第二十條第（四）項的規(guī)定，對與食品安全、營養(yǎng)有關(guān)的標簽、標識、說明書的要求，屬于食品安全標準的一項內(nèi)容。因此，根據(jù)《食品安全法》第二十二條第二款，應(yīng)當將《預包裝食品標簽通則》中有關(guān)基本要求及強制標示的內(nèi)容，認定為應(yīng)當執(zhí)行的相當于食品安全標準的標準。據(jù)此，對食品標簽不符合該《通則》要求的食品，應(yīng)當依《食品安全法》第四十二條、第四十八條、第八十六條第（二）項實施行政處罰。

    如果還有其他現(xiàn)行有效的強制性國家標準、行業(yè)標準、地方標準，對食品有強制性要求，但這些要求與食品的安全、營養(yǎng)無關(guān)，不符合這些標準的食品不能認定為不合格產(chǎn)品的，則對相關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當按照《標準化法》進行查處。                                                                                      

(黃璞琳)