基本案情

　　崔某，中共黨員，A市質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局辦公室主任。

　　2010年3月，A市環(huán)保局在檢查大江油漆有限責(zé)任公司（以下簡稱大江公司）過程中，發(fā)現(xiàn)該公司不符合環(huán)保規(guī)定，要求其停止生產(chǎn)。事后，大江公司經(jīng)理送給崔某4萬元人民幣，請其出面給市環(huán)保局環(huán)保處處長劉某打招呼，讓其網(wǎng)開一面，崔某當(dāng)場答應(yīng)。但崔某尚未來得及給劉某打招呼，便因牽涉其他案件被立案調(diào)查。

　　分歧意見

　　對崔某行為如何定性，存在兩種不同意見：第一種意見認(rèn)為，崔某構(gòu)成斡旋受賄既遂；第二種意見認(rèn)為，崔某構(gòu)成斡旋受賄未遂。

　　評析意見

　　我們同意第二種意見，具體分析如下。

　　本案的焦點(diǎn)是，一般受賄行為的完成形態(tài)與斡旋受賄的完成形態(tài)是否存在區(qū)別，斡旋人崔某承諾為他人謀取不正當(dāng)利益，但沒有進(jìn)行斡旋行為，其行為是否構(gòu)成斡旋受賄行為的完成形態(tài)。

　　根據(jù)《刑法》第三百八十五條規(guī)定，受賄（一般受賄）是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。根據(jù)《刑法》第三百八十八條規(guī)定，斡旋受賄是指國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財(cái)物或者收受請托人財(cái)物的行為。

　　一般受賄和斡旋受賄的主要區(qū)別是，前者在客觀方面主要表現(xiàn)為國家工作人員利用自己職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，后者在客觀方面則主要表現(xiàn)為國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為他人謀取不正當(dāng)利益。

　　根據(jù)《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡稱《紀(jì)要》）關(guān)于“（二）‘為他人謀取利益’的認(rèn)定”的規(guī)定，為他人謀取利益包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個(gè)階段的行為，只要具有其中一個(gè)階段的行為，如國家工作人員收受他人財(cái)物時(shí)，根據(jù)他人提出的具體請托事項(xiàng)，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。

　　但是，我們必須注意到，在《紀(jì)要》中，關(guān)于“（二）‘為他人謀取利益’的認(rèn)定”的規(guī)定是居于關(guān)于“（一）關(guān)于‘利用職務(wù)上的便利’的認(rèn)定”的規(guī)定和關(guān)于“（三）‘利用職權(quán)或地位形成的便利條件’的認(rèn)定”的規(guī)定之間的，這就表明，關(guān)于“（二）‘為他人謀取利益’的認(rèn)定”的規(guī)定是針對一般受賄情形的。因?yàn)椋谝话闶苜V中，行為人利用的是本人職務(wù)上的便利，其對利益的實(shí)現(xiàn)具有較大的可控性。因此，只要國家工作人員承諾利用本人職務(wù)上的便利為他人謀取利益，其就構(gòu)成一般受賄。

　　然而，在斡旋受賄中，斡旋人利用自己的職務(wù)便利無法直接為請托人謀取不正當(dāng)利益，其必須利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，斡旋與自己沒有隸屬、制約關(guān)系的第三人，并利用該第三人職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益。由于斡旋人對請托人最終利益的實(shí)現(xiàn)具有較小的可控性，只有經(jīng)斡旋，到第三人為他人謀取利益階段，斡旋受賄才能構(gòu)成完成形態(tài)，而此處的為他人謀取利益也應(yīng)根據(jù)《紀(jì)要》的精神，包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個(gè)階段的行為。因此，當(dāng)斡旋人承諾為請托人斡旋他人時(shí)，斡旋受賄并不構(gòu)成完成形態(tài)。但是，如果被斡旋人承諾為他人謀取利益，由于被斡旋人對最終利益的實(shí)現(xiàn)具有較大的可控性，此時(shí)斡旋受賄便形成了完成形態(tài)。

　　本案中，崔某雖然承諾幫助請托人跟劉某打招呼，但由于其并未來得及實(shí)施斡旋行為便被立案調(diào)查，案情并未進(jìn)入劉某為他人謀取利益的階段，因此崔某構(gòu)成斡旋受賄未遂。（齊英武）