 第二章 勞動(dòng)合同與社會(huì)保險(xiǎn)法律制度 | ||||||
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| 【考情分析】 本章于2010年加盟經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)，并于2013年增加了社會(huì)保險(xiǎn)法的大量?jī)?nèi)容，其考核分值一直在15分左右徘徊，是不定項(xiàng)選擇題的高頻命題章節(jié)。 本章篇幅較長(zhǎng)，既涉及大量時(shí)間性規(guī)定需要加以記憶，同時(shí)還涉及勞動(dòng)補(bǔ)償、保險(xiǎn)繳費(fèi)金額等內(nèi)容需要準(zhǔn)確理解并會(huì)計(jì)算，對(duì)同學(xué)們的要求較高。 | ||||||
【章節(jié)框架】 | ||||||
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【指導(dǎo)思想】 “為了保護(hù)建立勞動(dòng)關(guān)系后（履行中）處于弱勢(shì)的勞動(dòng)者的權(quán)利”，法律規(guī)定了較多的強(qiáng)制性規(guī)范，當(dāng)事人雙方簽訂勞動(dòng)合同不得違反強(qiáng)制性規(guī)定，否則無(wú)效。 | ||||||
| 考點(diǎn)一、勞動(dòng)合同的訂立 （一）概念和原則（★）（11年多選） 1.概念 “勞動(dòng)者和用人單位”經(jīng)過“平等協(xié)商”，以“書面形式”確立勞動(dòng)關(guān)系的法律行為。 【注意】非全日制用工可以訂立口頭協(xié)議。 2.原則 （1）合法原則 ?。?）公平原則 ?。?）平等自愿原則 ?。?）協(xié)商一致原則 （5）誠(chéng)實(shí)信用原則（雙方均不得有欺詐行為） | ||||||
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| （二）訂立主體（★）（11、13年判斷；13年不定項(xiàng)） 1.資格要求  | ||||||
2.雙方義務(wù) | ||||||
| 【考題·判斷題】（2013年）甲公司招用王某時(shí)，要求其繳納600元的工作服押金，甲公司的做法不符合法律規(guī)定。（?。?br> 『正確答案』√ 『答案解析』本題考核勞動(dòng)合同訂立的規(guī)定。用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物。 【考題·判斷題】（2011年）用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動(dòng)者收取財(cái)物。（?。?br> 『正確答案』√ 『答案解析』本題考核雙方義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物；因此正確。 | ||||||
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| ?。ㄈ┙趧?dòng)關(guān)系（★★★）（11、12、13年單選） 用人單位自“用工之日”起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。 【注意】無(wú)論用工在先還是簽合同在先，勞動(dòng)關(guān)系的建立都為用工之日（實(shí)質(zhì)重于形式）。 | ||||||
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| ?。ㄋ模┖炗唲趧?dòng)合同（★★★）（10年判斷；11年單選、多選；12年單選；13年多選） 1.形式 建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立“書面”勞動(dòng)合同。 例外：“非全日制用工”雙方當(dāng)事人可以訂立“口頭”協(xié)議。 【提示】注意考題的表述方式。 | ||||||
| 2.訂立時(shí)間 ?。?）用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起“1個(gè)月”內(nèi)與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同。 ?。?）未簽訂勞動(dòng)合同的法律規(guī)定（《勞動(dòng)法實(shí)施條例》第五條、第六條、第七條） | ||||||
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| 【注意】用人單位自用工之日起超過1個(gè)月不滿1年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付2倍的工資。 用人單位違反規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立之日起向勞動(dòng)者每月支付2倍工資。（《勞動(dòng)合同法》第82條） | ||||||
| 3.非全日制用工 ?。?）可以訂立“口頭協(xié)議”； （2）不得約定試用期； ?。?）任何一方都可以“隨時(shí)通知”對(duì)方終止用工。且用人單位無(wú)需向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償； ?。?）報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于所在地最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)算周期最長(zhǎng)不得超過“15日”。 | ||||||
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| ?。ㄎ澹┖贤男ЯΓā铩铩铮?3年單選、判斷、不定項(xiàng)） 1.生效 勞動(dòng)合同是諾成合同，雙方協(xié)商一致，簽字蓋章依法訂立即生效。 | ||||||
| 2.無(wú)效勞動(dòng)合同 無(wú)效勞動(dòng)合同，是指勞動(dòng)合同雖然“已經(jīng)成立”，但因違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而被確認(rèn)為無(wú)效的勞動(dòng)合同。 下列勞動(dòng)合同無(wú)效或者部分無(wú)效： ?。?）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的； ?。?）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的； ?。?）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。 | ||||||
| 3.對(duì)勞動(dòng)合同的無(wú)效或者部分無(wú)效有爭(zhēng)議的，由勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。 4. 無(wú)效勞動(dòng)合同的法律后果 ?。?）無(wú)效勞動(dòng)合同，從訂立時(shí)起就沒有法律約束力。勞動(dòng)合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。 （2）勞動(dòng)合同被確認(rèn)無(wú)效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。 （3）勞動(dòng)合同被確認(rèn)無(wú)效，“給對(duì)方造成損失的”，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 | ||||||
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| 【考點(diǎn)總結(jié)】 | ||||||
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| 考點(diǎn)二、勞動(dòng)合同的主要內(nèi)容 ?。ㄒ唬┖贤谙?、休息休假與勞動(dòng)報(bào)酬（必備條款） 1.無(wú)固定期限勞動(dòng)合同（★★）（11、13年多選） 意定：用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同 | ||||||
| 法定：有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同： ?。?）勞動(dòng)者在“該用人單位”連續(xù)工作滿“10年”的。（針對(duì)已經(jīng)實(shí)行勞動(dòng)合同制的用人單位） ?。?）用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作“滿10年”“且”距法定退休年齡“不足10年”的。（針對(duì)初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度的用人單位以及國(guó)有企業(yè)改制） 【注意】連續(xù)工作滿10年的起始時(shí)間，應(yīng)自用人單位用工之日起計(jì)算，包括《勞動(dòng)合同法》施行前的工作年限。 【鏈接】勞動(dòng)合同的解除和終止：在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足5年的，不得解除和終止勞動(dòng)合同。 | ||||||
| （3）連續(xù)訂立2次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒有下述情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的：（勞動(dòng)者有能力、無(wú)過錯(cuò)） ?、賴?yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； ?、趪?yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的； ?、蹌趧?dòng)者同時(shí)與其他用人單位“建立勞動(dòng)關(guān)系”，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； | ||||||
| ?、芤云墼p、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同，致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； ?、荼灰婪ㄗ肪俊?span id="yuff2ae" class="font14zd">刑事責(zé)任”的； ?、迍趧?dòng)者“患病或者非因工負(fù)傷”，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； ?、邉趧?dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。 | ||||||
| 【注意】連續(xù)訂立固定期限勞動(dòng)合同的次數(shù)，自2008年1月1日后續(xù)訂起開始計(jì)算。 【特別注意】若題目中未提及特殊情況則不考慮上述內(nèi)容。 | ||||||
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| 特殊情形：用人單位自用工之日起滿1年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位自用工之日起滿1年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。 | ||||||
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| 2.休息與休假（★★★）（10、12年單選） （1）休息：包括工作日內(nèi)的間歇時(shí)間、工作日之間的休息時(shí)間和公休假日（周末） 休假：法定假日、年休假 ☆補(bǔ)充內(nèi)容：（數(shù)字性規(guī)定關(guān)于臨界點(diǎn)的界定） 【民法通則】第一百五十五條：民法所稱的“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“不滿”、“以外”，不包括本數(shù)。 【補(bǔ)充】“已滿”包括本數(shù)；“超過”；“不達(dá)”不包括本數(shù)。 | ||||||
| ?。?）帶薪年休假 享受： ?、?職工“累計(jì)”工作已滿1年不滿10年的，年休假5天； ?、?職工累計(jì)工作已滿10年不滿20年的，年休假10天； ③ 職工累計(jì)工作已滿20年的，年休假15天。 【注意1】累計(jì)工作年限是指勞動(dòng)者自參加工作以來(lái)的工作年限總和。 【注意2】國(guó)家法定休假日、休息日不計(jì)入年休假的假期。 | ||||||
| 不享受： ?、?職工依法享受寒暑假，其假期天數(shù)多于年休假天數(shù)的； ② 職工請(qǐng)事假累計(jì)20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的； ③ 累計(jì)工作滿1年不滿10年的職工，請(qǐng)病假累計(jì)2個(gè)月以上的； ?、?累計(jì)工作滿10年不滿20年的職工，請(qǐng)病假累計(jì)3個(gè)月以上的； ?、?累計(jì)工作滿20年以上的職工，請(qǐng)病假累計(jì)4個(gè)月以上的。 | ||||||
| 【總結(jié)】帶薪年休假 | ||||||
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| 3.勞動(dòng)報(bào)酬（★★★）（10、12年單選；13年多選、判斷） ?。?）正常支付 ①應(yīng)當(dāng)以法定貨幣支付，不得以實(shí)物、有價(jià)證券代替。 ?、诒仨氃诩s定日期支付，遇休息日、休假日提前支付。 ?、壑辽倜吭轮Ц兑淮?。 ?、軐?duì)完成一次性臨時(shí)勞動(dòng)或某項(xiàng)具體工作的勞動(dòng)者，用人單位應(yīng)在其完成勞動(dòng)任務(wù)后即支付。 | ||||||
| ?。?）特殊情況下的工資支付 【注意】按2014年規(guī)定，上述“應(yīng)付”金額是指勞動(dòng)者加班應(yīng)得的報(bào)酬，不再做任何扣除。 | ||||||
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| ?。?）扣工資 因勞動(dòng)者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，用人單位可按照勞動(dòng)合同的約定要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失。經(jīng)濟(jì)損失的賠償，可從勞動(dòng)者本人的工資中扣除。但“每月”扣除的部分不得超過勞動(dòng)者當(dāng)月工資的20%。若扣除后的剩余工資部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。 【記憶提示】“每月”扣除的部分≤20%；剩余部分≥當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。 | ||||||
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