經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)的概念首先出現(xiàn)于《中華人民共和國民辦教育促進法》（以下簡稱《民辦教育促進法》），該法第六十六條規(guī)定，“在工商行政管理部門登記注冊的經(jīng)營性的民辦培訓(xùn)機構(gòu)的管理辦法，由國務(wù)院另行規(guī)定?！?/p>
一、經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)不屬于民辦學(xué)校
根據(jù)《民辦教育促進法》第二條，民辦學(xué)校是指國家機構(gòu)以外的社會組織或者個人，利用非國家財政性經(jīng)費，面向社會舉辦的學(xué)校及其他教育機構(gòu)。
《中華人民共和國教育法》（以下簡稱《教育法》）第二十五條規(guī)定，“任何組織和個人不得以營利為目的舉辦學(xué)校及其他教育機構(gòu)?！弊鳛椤督逃ā返南挛环ǎ睹褶k教育促進法》第三條同樣規(guī)定，“民辦教育事業(yè)屬于公益性事業(yè)”。雖然《民辦教育促進法》第五十一條規(guī)定了民辦學(xué)校的出資人可以取得合理回報，但是，不論是從語義上還是從不同法律的效力位階的角度分析，該種合理回報的規(guī)定均不應(yīng)被認為規(guī)定民辦學(xué)校可以是營利性的。
《中華人民共和國中外合作辦學(xué)條例》、《中華人民共和國中外合作辦學(xué)條例實施辦法》、《中外合作職業(yè)技能培訓(xùn)辦學(xué)管理辦法》等細化《民辦教育促進法》的相關(guān)法規(guī)均明確規(guī)定在工商行政管理部門登記的經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)不適用該等法規(guī)。
在“經(jīng)營性的民辦培訓(xùn)機構(gòu)”這一表述中，“經(jīng)營性”說明了該類培訓(xùn)機構(gòu)以營利為目的的特點，這一特點將其與以公益性為特征的民辦學(xué)校區(qū)別開來。
《民辦教育促進法》規(guī)定，民辦學(xué)校享受國家規(guī)定的稅收優(yōu)惠政策；新建、擴建民辦學(xué)校的，政府還應(yīng)當(dāng)按照公益事業(yè)用地及建設(shè)的有關(guān)規(guī)定給予優(yōu)惠，這些優(yōu)惠待遇都是基于民辦學(xué)校的公益性特點而給予的。因而，將經(jīng)營性的民辦培訓(xùn)機構(gòu)與民辦學(xué)校區(qū)加以明確區(qū)分，不僅關(guān)系到前期的行業(yè)準(zhǔn)入，還將牽涉到后期的優(yōu)惠政策適用以及日常運營監(jiān)管等方面。
二、以企業(yè)或其他組織形式設(shè)立經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)無須取得辦學(xué)許可證或通過其它前置審批
如上節(jié)所分析，經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)不屬于《民辦教育促進法》所規(guī)范的民辦學(xué)校，因而設(shè)立經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)無需取得設(shè)立民辦學(xué)校所需的辦學(xué)許可證。
對于經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)，《民辦教育促進法》授權(quán)國務(wù)院制定管理辦法。迄今為止，該等特別規(guī)范經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)的行政法規(guī)尚未出臺，亦即，目前尚無法律或行政法規(guī)就經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)的設(shè)立登記設(shè)置前置行政許可。
《中華人民共和國行政許可法》（以下簡稱《行政許可法》）第十五條雖然規(guī)定“本法第十二條所列事項，尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可；尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時性的行政許可”，但該條第二款也規(guī)定“地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章……不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可”。
根據(jù)《行政許可法》，只有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和省級人民政府規(guī)章有權(quán)設(shè)定行政許可。
因此，在目前法律、行政法規(guī)尚無規(guī)定的情況下，各級地方性法規(guī)和地方人民政府規(guī)章均無權(quán)對從事經(jīng)營性培訓(xùn)的企業(yè)或其他組織設(shè)定設(shè)立登記或前置性行政許可。
須注意的是，《行政許可法》第十五條第二款“不得設(shè)定企業(yè)或其他經(jīng)濟組織的設(shè)立登記及前置性行政許可”中，定語僅為“企業(yè)或其他經(jīng)濟組織”，不包括公民。根據(jù)《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》），公民包括自然人、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙。因此，在不考慮其它法律法規(guī)或司法解釋對《民法通則》中公民概念可能的限制性解釋的前提下（《民法通則》規(guī)定的民事主體僅分公民（自然人）和法人兩類，而《行政許可法》中的行政相對人分公民、法人和其他組織三類），從理論上來說，地方性法規(guī)、省級人民政府規(guī)章可以對從事經(jīng)營性培訓(xùn)的個體工商戶和個人合伙設(shè)定設(shè)立登記或前置性行政許可，其中省級人民政府規(guī)章可以設(shè)定的是臨時性的行政許可。
三、經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)應(yīng)直接向工商行政管理部門辦理登記
對于經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)的登記管理，各地做法不一。有的地方按照民辦學(xué)校要求，要求申請人向教育部門或勞政部門申請辦學(xué)許可證，并向民政部門辦理民辦非企業(yè)單位登記。如上海市工商行政管理局在其網(wǎng)上咨詢欄目中，對于涉及培訓(xùn)內(nèi)容的登記問題，答復(fù)均為向民政部門申請民辦非企業(yè)單位登記。
《民辦教育促進法》）第六十六條雖然授權(quán)國務(wù)院就經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)另行制定具體管理辦法，但該條至少明確了經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)的登記注冊部門是工商行政管理部門，因此，要求經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)前往民政部門進行登記違背了該條規(guī)定。
江蘇省工商行政管理局對于經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)登記法律適用的理解與本文相同，即可以直接辦理工商登記。在《企業(yè)登記注冊?？罚?008年第1期）中，江蘇省工商行政管理局根據(jù)“法無禁止即自由”的市場準(zhǔn)入原則，允許經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)辦理企業(yè)登記，相關(guān)意見原文如下：
四、關(guān)于經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)的登記
《中華人民共和國民辦教育促進法》第六十六條規(guī)定，“在工商行政管理部門登記注冊的經(jīng)營性的民辦培訓(xùn)機構(gòu)的管理辦法，由國務(wù)院另行規(guī)定?！彪m然國務(wù)院至今未出臺規(guī)定，但根據(jù)“法無禁止即自由”的市場準(zhǔn)入原則，應(yīng)當(dāng)允許經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)辦理企業(yè)登記。在登記中應(yīng)作如下把握：
1、凡已經(jīng)領(lǐng)取教育或勞動部門“辦學(xué)許可證”的單位，應(yīng)當(dāng)告知其向民政部門辦理“民辦非企業(yè)單位”登記，不得登記為企業(yè)。
2、經(jīng)營性的民辦培訓(xùn)機構(gòu)一般均從事短期的職業(yè)技能培訓(xùn)，不得從事國民教育序列的學(xué)歷教育。因此，其經(jīng)營范圍可以參照《國民經(jīng)濟行業(yè)分類》第8491項統(tǒng)一核定為“非學(xué)歷職業(yè)技能培訓(xùn)”，也可以按照其所從事培訓(xùn)的項目具體核定為“外語技能培訓(xùn)”、“汽車駕駛員培訓(xùn)”、“電腦技能培訓(xùn)”等。
3、為了與公益性的教育機構(gòu)相區(qū)別，經(jīng)營性的民辦培訓(xùn)機構(gòu)的企業(yè)名稱中一般不單獨使用“教育”、“學(xué)校”作為行業(yè)特征，但可以使用“××教育培訓(xùn)”、“××學(xué)?！?，如“外語教育培訓(xùn)”、“駕駛學(xué)校”、“烹飪學(xué)校”等作為行業(yè)特征。
按照杭州市工商行政管理局《關(guān)于進一步規(guī)范民辦培訓(xùn)機構(gòu)審批登記管理的若干規(guī)定》，經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)可無須辦理前置審批、直接進行工商登記，經(jīng)營范圍可核定為“成年人的勞動職業(yè)技能和非文化教育的培訓(xùn)（涉及前置審批的項目除外）”。
值得注意的是，上述文件把教育方面的經(jīng)營性民辦培訓(xùn)限制為“非文化教育培訓(xùn)”，對于學(xué)歷教育、學(xué)前教育、自學(xué)考試助學(xué)及其他文化教育培訓(xùn)，仍教育部門前置審批；此外，關(guān)于勞動職業(yè)技能培訓(xùn)，杭州市工商局企業(yè)注冊處、企業(yè)監(jiān)管處提出的登記操作意見與上述文件的規(guī)定有所差別，按該二處室發(fā)布的操作意見，對于經(jīng)營性民辦職業(yè)技能培訓(xùn)作有證書、無證書之分，對于有證書的成年人勞動職業(yè)技能培訓(xùn)，仍需勞動部門的前置審批，無證書的方可直接進行工商登記。
鑒于法律、行政法規(guī)目前對于經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)的設(shè)立并未設(shè)置前置行政許可，如本文第二部分所分析，根據(jù)《行政許可法》，以企業(yè)或其他組織形式設(shè)立經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)無須取得辦學(xué)許可證或通過其它前置審批，不論其培訓(xùn)內(nèi)容如何。此外，作為杭州市人民政府的組成部門，根據(jù)《行政許可法》，杭州市工商行政管理局、杭州市教育局或杭州市勞動保障局均沒有設(shè)定行政許可的權(quán)限，均無權(quán)就從事教育培訓(xùn)或有證書的勞動職業(yè)技能培訓(xùn)的經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)的設(shè)立設(shè)置前置審批。
杭州市工商行政管理局上述《關(guān)于進一步規(guī)范民辦培訓(xùn)機構(gòu)審批登記管理的若干規(guī)定》原文如下：
關(guān)于進一步規(guī)范民辦培訓(xùn)機構(gòu)審批登記管理的若干規(guī)定
第一條
為進一步規(guī)范民辦培訓(xùn)機構(gòu)的審批、登記、管理，促進我市民辦培訓(xùn)行業(yè)的穩(wěn)步、健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國公司法》和《中華人民共和國民辦教育促進法》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，制定本規(guī)定。
第二條 凡舉辦實施學(xué)歷教育、學(xué)前教育、自學(xué)考試助學(xué)及其他文化教育的民辦學(xué)校，由縣級以上人民政府教育行政部門按照國家規(guī)定的權(quán)限審批。審批后，按法律、法規(guī)的規(guī)定，到相關(guān)部門辦理登記手續(xù)。
第三條 經(jīng)營性的民辦培訓(xùn)機構(gòu)，應(yīng)辦理工商登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。經(jīng)營范圍一般核定為“成年人的勞動職業(yè)技能和非文化教育的培訓(xùn)（涉及前置審批的項目除外）”。
第四條 對已核發(fā)營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)，要進一步加強管理。2007年年檢期間，此文件下發(fā)前已登記的經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)的經(jīng)營范圍，要按照上述要求，辦理變更手續(xù)。
第五條 各級工商、教育部門要加強協(xié)調(diào)配合，建立相關(guān)信息抄告制度和聯(lián)合檢查整治機制，規(guī)范經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)的經(jīng)營行為。工商部門要及時將有關(guān)信息提供給教育部門，并加強日常監(jiān)督。
第六條 本規(guī)定自2007年3月1日起施行。
綜上，經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)不屬于《民辦教育促進法》規(guī)范的民辦學(xué)校，在法律或行政法規(guī)另有規(guī)定之前，至少以企業(yè)或其他經(jīng)濟組織形式設(shè)立經(jīng)營性民辦培訓(xùn)機構(gòu)無須前置審批，而是直接向工商行政管理部門辦理登記。
