律師視點丨單位接收在校實習生

需注意的五個問題

作者丨段崇雯

單位丨上海瑞富律師事務所

來源微信公號丨長寧法宣

目前，有一部分在校學生（本文所稱之在校學生，系指在校具有學校學籍身份，接受學校管理的學生，下簡稱：在校實習生）有到校外實習參加工作以獲得社會實踐經(jīng)驗的需求。很多單位出于考察培養(yǎng)新人或節(jié)省勞動力成本考慮，也愿意接納在校實習生參與頂崗實習。但由于在校實習生沒有適格的勞動者的身份，實習過程中實習單位與在校實習生也無法形成勞動關系。本文即探討下單位在接收在校實習生參與頂崗實習過程中需要注意的五個法律問題。

1、在校實習生與實習單位之間

形成何種法律關系？

在校生實習過程中，準確界定實習生與實習單位之間的法律關系是非常重要的，這有利于厘清實習學生與實習單位之間的權利義務關系，保障在校實習生獲得相應的實習安全保障及實習津貼，便于實習生在遭受意外傷害后進行理賠。

在校實習生由于沒有完成學業(yè)，不具備適格的勞動者的身份，是無法與實習單位形成勞動關系的，1995年勞動部《關于貫徹執(zhí)行勞動法若干問題的意見》(309號文)明確，在校生利用業(yè)余時間勤工儉學，不視為就業(yè)，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同，因此，在校學生肯定也就不受勞動法調(diào)整和保護。如果發(fā)生在校實習生與實習單位之間的爭議，不能夠直接適用我國的勞動法及勞動合同法的相關法律規(guī)定。

但即便如此，在校實習生在實習過程中為實習單位提供勞務，接受實習單位的管理，實習單位作為勞務的接受方和受益方，有償使用實習生勞務的，在校實習生雖不具有勞動法層面上的勞動者身份，但仍屬于雇用關系意義上的勞動者，受一般民事法律關系的調(diào)整。

2、在校實習生參加實習有無年齡限制？

盡管實習關系不等同于勞動關系，但在校實習生參加實習工作同樣是有年齡限制的。

根據(jù)我國《禁止使用童工規(guī)定》，除文藝、體育單位招用不滿十六歲專業(yè)文藝工作者、運動員外，實習單位招用不滿十六歲實習生并按照一般勞動者的工作內(nèi)容及工作時間和工作量從事生產(chǎn)經(jīng)營性勞動的，也是被禁止的。比如《浙江省實施<禁止使用童工規(guī)定>辦法》等地方性法規(guī)對此有非常細化的規(guī)定：“第五條下列情形屬于使用童工：(一)使用不滿16周歲的未成年人在生產(chǎn)經(jīng)營場所從事各種形式勞動，并計付或者變相計付勞動報酬的；(二)以勤工儉學名義安排不滿16周歲的未成年人從事生產(chǎn)經(jīng)營性勞動的；(三)以實習、教學實踐、職業(yè)技能培訓為名，安排不滿16周歲的未成年人從事生產(chǎn)經(jīng)營性勞動或其從事的勞動已超出學習和培訓目的、時限、內(nèi)容，影響其人身安全、身心健康的?！?/p>

因此，實習單位在錄用在校實習生時，應當注意審查在校實習學生的年齡，避免使用出現(xiàn)使用童工情形。

3、哪些崗位禁止在校實習生頂崗實習？

事實上，如果某些崗位對勞動者有特殊的資質(zhì)要求，那么該崗位不得由實習生單獨頂崗實習。

例如會計崗位，該崗位需要從業(yè)人員有會計資格證，無會計資格證人員不得從事會計工作。除了有特殊資質(zhì)要求的崗位外，根據(jù)國家教育部、財政部等部門的有關規(guī)章，實習單位不得安排學生從事高空、井下、放射性、高毒、易燃易爆、國家規(guī)定的第四級體力勞動強度以及其他具有安全隱患的實習勞動；不得安排學生到酒吧、夜總會、歌廳、洗浴中心等營業(yè)性娛樂場所實習。

4、如何有效避免在校實習生意外傷害賠償風險？

在校實習生參與實習，不可避免的存在遭受意外傷害的風險。對于適格的勞動者，如與用人單位建立勞動合同關系的，在遭受工傷后，能夠享受到工傷保險基金的保障和賠付，但是對于實習生而言，則無法享受到保社會保險中工傷保險的相關賠付。

對于這種特殊的情況，為了能夠鼓勵學生實習并使得學生在實習中獲得更多的保障，教育部曾出臺《教育部財政部中國保險監(jiān)督管理委員會關于在中等職業(yè)學校推行學生實習責任保險的通知》等一系列文件，各地也出臺了關系實習生購買實習保險的文件，例如浙江省教育廳《浙江省教育廳辦公室轉發(fā)教育部辦公廳<關于實施全國職業(yè)院校學生實習責任保險統(tǒng)保示范項目的通知>》（浙教辦技〔2012〕130號），責成實習生所屬學校為實習生購買學生實習責任保險，如果學生在實習中發(fā)生意外傷害，能夠通過該保險獲得部分賠付。

在此基礎上，建議實習單位可以自行為在校實習生參保意外傷害保險及雇主責任險，一旦學生在實習中遭受意外傷害，能夠獲得一定的保險賠付。這樣既有利于給在校實習生提供更多保障，也有利于實習單位更有效地分散法律風險。

5、國家對企業(yè)支付實習生報酬有無稅收優(yōu)惠？

企業(yè)按照財稅〔2006〕107號文件規(guī)定，支付給在本企業(yè)實習學生的報酬，可以在計算繳納企業(yè)所得稅時依照本辦法的有關規(guī)定扣除。企業(yè)可在稅前扣除的實習生報酬，包括以貨幣形式支付的基本工資、獎金、津貼、補貼（含地區(qū)補貼、物價補貼和誤餐補貼）、加班工資、年終加薪和企業(yè)依據(jù)實習合同為實習生支付的意外傷害保險費。

財政部、國家稅務總局《企業(yè)支付實習生報酬稅前扣除管理辦法》對此有明文規(guī)定，但是該規(guī)定同時也要求接收實習生的企業(yè)與學生所在學校必須正式簽訂期限在三年以上（含三年）的實習合作協(xié)議，明確規(guī)定雙方的權利與義務；對未與學校簽訂實習合作協(xié)議或僅簽訂期限在三年以下實習合作協(xié)議的企業(yè)，其支付給實習生的報酬，不得列入企業(yè)所得稅稅前扣除項目。