錯(cuò)誤申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全造成他人損失的行為從本質(zhì)上看是一種侵權(quán)行為。

屬于《民法通則》規(guī)定的行為人由于過錯(cuò)侵害他人的財(cái)產(chǎn)、人身，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的行為。

因財(cái)產(chǎn)保全引起的損害賠償案件，應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)責(zé)任法規(guī)定的過錯(cuò)責(zé)任歸責(zé)原則。

追究申請(qǐng)人的侵權(quán)民事責(zé)任，需認(rèn)定其具備侵權(quán)行為的構(gòu)成必須具備的三項(xiàng)條件，即侵害行為、損害結(jié)果、以及侵害行為與損害結(jié)果之間具備因果關(guān)系。

（一）如何認(rèn)定“申請(qǐng)確有錯(cuò)誤”？

不應(yīng)僅從字面上理解為申請(qǐng)人敗訴或未完全勝訴則構(gòu)成“申請(qǐng)有錯(cuò)誤”，一般認(rèn)為應(yīng)達(dá)到構(gòu)成違反普通人的注意義務(wù)，即構(gòu)成重大過失的程度。

從實(shí)踐中的具體情況看，申請(qǐng)人的申請(qǐng)錯(cuò)誤，可以表現(xiàn)在申請(qǐng)前提錯(cuò)誤、財(cái)產(chǎn)保全對(duì)象錯(cuò)誤、保全數(shù)額超過訴訟請(qǐng)求范圍等多種情況。

（二）如何確定損失范圍？

損失必須是實(shí)際發(fā)生的損失，不包括間接損失或者預(yù)期利益損失。

因錯(cuò)誤申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全造成損失的類型有：

（1）申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人的資金實(shí)物申請(qǐng)保全措施，影響被申請(qǐng)人的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，使其在利潤(rùn)上遭受損失；

（2）由于財(cái)產(chǎn)保全，扣押、查封了被申請(qǐng)人的某項(xiàng)財(cái)物或產(chǎn)品，使得被申請(qǐng)人不能履行與他人的合法合同，而致其承擔(dān)違約責(zé)任遭受損失；

（3）申請(qǐng)人申請(qǐng)對(duì)某項(xiàng)特定物進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，使被申請(qǐng)人無法從事某項(xiàng)特定活動(dòng)而造成的損失；

（4）因錯(cuò)誤的申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，致使被申請(qǐng)人在商業(yè)信譽(yù)、企業(yè)形象上遭受的損失；

（5）申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人的股票債券實(shí)物等進(jìn)行保全措施，使被申請(qǐng)人在市場(chǎng)價(jià)格波動(dòng)的情況下無法出售，造成的跌價(jià)損失；

（6）申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人的債權(quán)等采取保全措施，請(qǐng)法院予以劃扣，造成被申請(qǐng)人的利息損失；

（7）申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人的實(shí)物申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全措施，造成的保管費(fèi)用支出。

除以上類型以外，還存在申請(qǐng)人對(duì)被申請(qǐng)人的實(shí)物進(jìn)行保全，由于實(shí)物無法長(zhǎng)期保存或自然損耗造成的損失等其他情況。

（三）如何認(rèn)定保全行為與損失之間的因果關(guān)系？

認(rèn)定錯(cuò)誤申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，通常要求這種因果關(guān)系是直接的。

應(yīng)結(jié)合錯(cuò)誤申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全與損害結(jié)果之間的必要性、充分性和關(guān)聯(lián)性三個(gè)角度進(jìn)行考察，并結(jié)合案件的具體情況予認(rèn)定。

（四）財(cái)產(chǎn)保全被申請(qǐng)人有防止損失擴(kuò)大的義務(wù)

與《合同法》規(guī)定的防止損失擴(kuò)大義務(wù)相類似這一義務(wù)實(shí)際上是一種不真正的義務(wù)，即如果當(dāng)事人違反這一義務(wù)，被申請(qǐng)人將會(huì)喪失對(duì)擴(kuò)大部分的損失應(yīng)有的權(quán)利。

（五）舉證責(zé)任

無論錯(cuò)誤申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全造成的損失屬于何種類型，由于此種損失系侵權(quán)之債，按照“誰主張、誰舉證”的舉證責(zé)任負(fù)擔(dān)原則以及《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，被申請(qǐng)人或其他受害人應(yīng)在訴訟中對(duì)自己所遭受的損失負(fù)舉證責(zé)任。

（一）對(duì)于證明“申請(qǐng)卻有錯(cuò)誤”，可以從財(cái)產(chǎn)保全對(duì)象錯(cuò)誤、保全超額兩個(gè)方面證明：

（1）對(duì)于保全對(duì)象錯(cuò)誤，從委托人最后被判不承擔(dān)保證義務(wù)，對(duì)方當(dāng)事人存在重大過失進(jìn)行論證；

（2）對(duì)于保全超標(biāo)，可以委托價(jià)格認(rèn)證中心或評(píng)估公司對(duì)被保全房屋進(jìn)行價(jià)值評(píng)估，得出保全數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過訴訟請(qǐng)求范圍的結(jié)論。

（二）對(duì)于損失范圍和舉證責(zé)任，可以從以下幾個(gè)方面結(jié)合實(shí)際情況進(jìn)行考慮：

（1）不能按時(shí)交房所支付的違約金。

舉證：售房合同、支付違約金的憑證等

（2）已售出的房屋無法辦理房產(chǎn)證，支付購(gòu)房戶逾期辦證違約金。

舉證：售房合同、支付違約金的證據(jù)等

（3）無法辦理房產(chǎn)證，房屋解封后，根據(jù)政府文件規(guī)定，需交納的公共維修基金上漲，產(chǎn)生的差價(jià)損失。

舉證：政府文件等

（4）租金損失。

舉證：保全直接影響出租，且已向法院提出房屋出租受限申請(qǐng)等

（5）房?jī)r(jià)下跌損失。

舉證：1.排除保全障礙，房屋在保全期間的正常出售情況；2房?jī)r(jià)下跌狀況

（6）融資經(jīng)營(yíng)的成本，如因錯(cuò)誤查封，導(dǎo)致當(dāng)時(shí)未售出房屋無法進(jìn)入市場(chǎng)正常交易，資金周轉(zhuǎn)困難，向銀行貸款，產(chǎn)生的利息損失。

舉證：保全直接導(dǎo)致需要融資，融資事實(shí)，以及利息的支付事實(shí)。

（7）被查封房產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)值的利息損失。

舉證：1.房產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)值；2.相關(guān)的法律依據(jù)

（8）將房產(chǎn)抵押融資，并通過資金周轉(zhuǎn)產(chǎn)生效益損失。

舉證：1.能夠在銀行貸款；2.由于保全行為，銀行不同意對(duì)其貸款；3.由于銀行不同意貸款，造成其損失的實(shí)際發(fā)生。

（9）對(duì)經(jīng)營(yíng)造成一定影響，帶來一定損失，酌情判決。

舉證：不利影響，如信譽(yù)、額外的勞動(dòng)支出等

（10）評(píng)估費(fèi)。

舉證：評(píng)估是為了證明超額查封

（11）律師費(fèi)

舉證：律師費(fèi)是必然選擇的結(jié)果

（三）關(guān)于因果關(guān)系

證明保全行為與損失之間存在直接因果關(guān)系是重點(diǎn)，也是難點(diǎn)。

證明存在因果關(guān)系，往往是通過舉證來完成，而判斷這種因果關(guān)系是否是直接的，很大程度上依賴于法官的價(jià)值判斷。

通過查找以往判例，基本可以發(fā)現(xiàn)這類案件的勝訴概率極低，在前述關(guān)于損失范圍的11個(gè)類型中，只有評(píng)估費(fèi)以及經(jīng)營(yíng)影響損失是得到支持的，而且支持的數(shù)額都不大。

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

第一百條 人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁定對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請(qǐng)的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取保全措施。

第一百零二條 保全限于請(qǐng)求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。

第一百零五條 申請(qǐng)有錯(cuò)誤的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因保全所遭受的損失。

第一百零八條 當(dāng)事人對(duì)保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。

《中華人民共和國(guó)民法通則》

第一百三十二條 當(dāng)事人對(duì)造成損害都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。

第一百三十四條 承擔(dān)民事責(zé)任的方式主要有：

一、停止侵害；

二、排除妨礙；

三、消除危險(xiǎn)；

四、返還財(cái)產(chǎn)；

五、恢復(fù)原狀；

六、修理、重作、更換；

七、賠償損失；

八、支付違約金；

九、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)；

十、賠禮道歉。

以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。

人民法院審理民事案件，除適用上述規(guī)定外，還可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、收繳進(jìn)行非法活動(dòng)的財(cái)物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。

《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》

第二條　侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

本法所稱民事權(quán)益，包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益。

第三條　被侵權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第六條　行為人因過錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯(cuò)，行為人不能證明自己沒有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第七條　行為人損害他人民事權(quán)益，不論行為人有無過錯(cuò)，法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，依照其規(guī)定。

第十五條　承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：

（一）停止侵害；

（二）排除妨礙；

（三）消除危險(xiǎn)；

（四）返還財(cái)產(chǎn)；

（五）恢復(fù)原狀；

（六）賠償損失；

（七）賠禮道歉；

（八）消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。

以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。

第十九條　侵害他人財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)損失按照損失發(fā)生時(shí)的市場(chǎng)價(jià)格或者其他方式計(jì)算。

第二十四條　受害人和行為人對(duì)損害的發(fā)生都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由雙方分擔(dān)損失。