問題

根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司為他人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)由董事會或者股東會、股東大會決議。請問公司以不動(dòng)產(chǎn)為他人擔(dān)保申請辦理抵押登記時(shí)，登記機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)要求其提交董事會或者股東會、股東大會的決議？

解答

筆者認(rèn)為登記機(jī)關(guān)無須審查公司董事會或者股東會、股東大會關(guān)于對外擔(dān)保的決議，因此不需要當(dāng)事人提供。

一、《公司法》就公司對外擔(dān)保進(jìn)行規(guī)定是為了防止公司濫用權(quán)力侵犯股東權(quán)益《公司法》就公司對外擔(dān)保進(jìn)行了明確規(guī)定，其中第十六條進(jìn)行了一般性規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過”。

此外，《公司法》第一百二十一條對上市公司還進(jìn)行了特別規(guī)定，要求“上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30% 的，應(yīng)當(dāng)由股東大會做出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過”。

《公司法》的上述規(guī)定，意在對公司權(quán)力進(jìn)行限制，從而更好保護(hù)股東的利益。

二、公司對外擔(dān)保的行為屬于公司內(nèi)部行為

按照《公司法》的規(guī)定，公司對外擔(dān)保應(yīng)當(dāng)履行符合以下規(guī)定：一是依照公司章程的規(guī)定召開董事會或者股東會、股東大會；公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須召開股東會或者股東大會；上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30% 的，必須召開股東大會；二是對于擔(dān)保的數(shù)額，公司章程對擔(dān)保的總額及擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額；三是對于表決的要求。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，被擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加表決。該項(xiàng)表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。上市公司在一年內(nèi)擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30% 的，應(yīng)當(dāng)由經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3 以上通過。

但上述行為屬于公司的內(nèi)部行為，登記機(jī)關(guān)不應(yīng)當(dāng)予以審查。同時(shí)，由于上述規(guī)定程序復(fù)雜，涉及的材料繁多，登記機(jī)關(guān)也沒有能力進(jìn)行相應(yīng)的審查。

三、公司對外擔(dān)保不需提供董事會或者股東會、股東大會決議

只有履行《公司法》所規(guī)定的程序，符合《公司法》所規(guī)定的要求，公司才能對外擔(dān)保，并簽訂擔(dān)保合同。登記機(jī)關(guān)受理審查公司對外擔(dān)保登記時(shí)，只須審查其提供身份證明材料以及主債權(quán)債務(wù)合同、抵押合同等權(quán)屬證明材料即可，無須審查董事會或者股東會、股東大會決議。只要公司在抵押合同上簽了章，就可視為公司履行了相應(yīng)的程序，同意對外擔(dān)保，符合了《公司法》相關(guān)的規(guī)定。如果公司擔(dān)保行為因沒有履行相應(yīng)程序、不符合相關(guān)規(guī)定而出現(xiàn)問題，應(yīng)由公司按照《公司法》第一百四十八條和第一百四十九條規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，登記機(jī)關(guān)不承擔(dān)任何責(zé)任。

作者單位：國土資源部不動(dòng)產(chǎn)登記中心（國土資源部法律事務(wù)中心）