作者：通商律師事務(wù)所 劉濤律師 戴凌云律師

2016年2月5日，中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布中基協(xié)發(fā)[2016]4號《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》（以下簡稱“4號文”），就取消私募基金管理人登記證明、加強信息報送的相關(guān)要求、提交法律意見書的相關(guān)要求、私募基金管理人高管人員基金從業(yè)資格相關(guān)要求等事宜作進一步規(guī)范。

4號文一石激起千層浪，但是實務(wù)中怎么操作，包括什么情形需要辦理私募基金管理人登記？具體的登記該怎么做？法律意見書要怎么出？各方普遍比較困惑。基于我們專注資本市場法律服務(wù)的長期實務(wù)經(jīng)驗，結(jié)合4號文發(fā)布的背景、《法律意見書指引》的具體標(biāo)準(zhǔn)，我們就私募基金管理人登記和合規(guī)性的要求進行逐項分析，并對《法律意見書指引》的內(nèi)容與格式進行評析，以供大家參考。

一. 4號文概述

4號文明確提出，“自本公告發(fā)布之日起，新申請私募基金管理人登記、已登記的私募基金管理人發(fā)生部分重大事項變更，需通過私募基金登記備案系統(tǒng)提交中國律師事務(wù)所出具的法律意見書。法律意見書對申請機構(gòu)的登記申請材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)營情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機構(gòu)情況、運營基本設(shè)施和條件、風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)情況等逐項發(fā)表結(jié)論性意見?！痹摰纫笠馕吨?，此前中國基金業(yè)協(xié)會一直實行的“私募基金管理人自主提供申請信息，并對所提供信息的真實性、準(zhǔn)確性和完整性承擔(dān)法律責(zé)任”的體系得到進一步強化，在“基金業(yè)協(xié)會對于私募投資基金管理人提供的登記備案信息不進行實質(zhì)性事前審查”之前將由律師事務(wù)所對該等信息的真實性及資格的符合性進行實質(zhì)性審查并承擔(dān)責(zé)任。

在此同時，中國基金業(yè)協(xié)會進一步發(fā)布了《私募基金管理人登記法律意見書指引》（以下簡稱“《法律意見書指引》”），要求經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所應(yīng)在充分盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，就14項內(nèi)容逐項發(fā)表法律意見，并就對私募基金管理人登記申請是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的相關(guān)要求發(fā)表整體結(jié)論性意見。從形式上看，《法律意見書指引》系對律師事務(wù)所出具法律意見書的內(nèi)容、格式提出了要求；但從實質(zhì)上看，《法律意見書指引》更是中國基金業(yè)協(xié)會通過律師事務(wù)所的盡職調(diào)查及出具法律意見書要求對私募基金管理人的登記、規(guī)范性提出了要求和指導(dǎo)，并將該等規(guī)范內(nèi)容反映在法律意見書中作為申報材料加以表明和體現(xiàn)。

二. 哪些情形需要提交《法律意見書》：三類情形必須交，一類情形建議交

根據(jù)4號文，私募基金管理人登記法律意見書具體適用情形如下：

（一）自本公告發(fā)布之日起，新申請私募基金管理人登記機構(gòu)，需通過私募基金登記備案系統(tǒng)提交《私募基金管理人登記法律意見書》作為必備申請材料。對于本公告發(fā)布之日前已提交申請但尚未辦結(jié)登記的私募基金管理人申請機構(gòu)，應(yīng)按照上述要求提交《私募基金管理人登記法律意見書》。

（二）已登記且尚未備案私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人，應(yīng)當(dāng)在首次申請備案私募基金產(chǎn)品之前按照上述要求補提《私募基金管理人登記法律意見書》。

（三）已登記且備案私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人，中國基金業(yè)協(xié)會將視具體情形要求其補提《私募基金管理人登記法律意見書》。

（四）已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人等重大事項或中國基金業(yè)協(xié)會審慎認(rèn)定的其他重大事項的，應(yīng)提交《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》。

從上述內(nèi)容可以看出，4號文從“新申請”、“已登記且尚未備案私募基金產(chǎn)品”、“已登記且已備案私募基金產(chǎn)品”、“已登記且發(fā)生重大事項”四個維度和情況出發(fā)，對需要提交《法律意見書》的情形進行規(guī)定，全面涵蓋了現(xiàn)有私募基金管理人的各類情況；同時，規(guī)定明確，對于“新申請”、“已登記且尚未備案私募基金產(chǎn)品”、“已登記且發(fā)生重大事項”的三類私募基金管理人，屬于必須提交法律意見書的情形，而“已登記且已備案私募基金產(chǎn)品” 私募基金管理人是否需要提交法律意見書則交由中國基金業(yè)協(xié)會視情況判斷?；谀壳啊爸鸩郊訌妼λ侥蓟鸸芾砣说谋O(jiān)管，對私募行業(yè)進行梳理及完善”的背景下，我們預(yù)測，“已登記且已備案私募基金產(chǎn)品” 私募基金管理人中將亦會有較大部分會逐步通過要求提交法律意見書的方式進行規(guī)范。

三. 為什么要出法律意見書：來自律師事務(wù)所的“保證函”

根據(jù)《中國基金業(yè)協(xié)會負(fù)責(zé)人就發(fā)布<關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告>答記者問》中的介紹，“中國基金業(yè)協(xié)會要求私募基金管理人提交法律意見書，引入法律中介機構(gòu)的盡職調(diào)查，是對私募基金登記備案制度的進一步完善和發(fā)展，有利于保護投資者利益，規(guī)范私募基金行業(yè)守法合規(guī)經(jīng)營，防止登記申請機構(gòu)的道德風(fēng)險外溢。

（一）一方面，目前大量申請私募基金管理人登記的機構(gòu)欠缺誠信約束，提交申請材料不真實、不準(zhǔn)確、不完整，中國基金業(yè)協(xié)會辦理登記面臨較高道德風(fēng)險。前期，協(xié)會的私募基金登記備案不做事前的實質(zhì)性審查，對申請材料的真實性、準(zhǔn)確性、完整性高度依賴于申請機構(gòu)的自身承諾。實際中，私募申請機構(gòu)材料中大量存在瞞報、漏報甚至虛假陳述的情況。在我國全社會誠信體系尚未健全的現(xiàn)狀下，這種做法很難真正實現(xiàn)對申請機構(gòu)的誠信約束，甚至滋長了一些不法機構(gòu)鋌而走險，不斷測試協(xié)會登記工作的底線，造成后續(xù)自律管理、行政監(jiān)管和司法辦案上的被動和無奈。

（二）另一方面，引入法律中介機構(gòu)的監(jiān)督和約束，本身就是私募基金行業(yè)自律和社會監(jiān)督的重要力量。律師事務(wù)所是持牌的專業(yè)法律服務(wù)提供者，獨立性高，法律合規(guī)意識強。請專業(yè)律師事務(wù)所對私募基金管理人登記申請進行第三方盡職調(diào)查，提供法律意見書，可提高申請機構(gòu)的違規(guī)登記成本和社會誠信約束，有助提升申請材料信息質(zhì)量和合規(guī)性，提高協(xié)會登記辦理工作效能。”

從上述內(nèi)容可以總結(jié)出，中國基金業(yè)協(xié)會要求私募基金管理人提交法律意見書有三個主要目的：（一）有利于保護投資者利益，規(guī)范私募基金行業(yè)守法合規(guī)經(jīng)營；（二）防止登記申請機構(gòu)的道德風(fēng)險外溢，提高申請機構(gòu)的違規(guī)登記成本和社會誠信約束；（三）有助提升申請材料信息質(zhì)量和合規(guī)性，提高協(xié)會登記辦理工作效能，緩解中國基金業(yè)協(xié)會辦理登記面臨的較高道德風(fēng)險?；谠摰饶康?，我們進一步理解，中國基金業(yè)協(xié)會的該等要求本質(zhì)系引入律師事務(wù)所作為私募基金管理人申請登記的第一看門人，通過律師事務(wù)所對申請機構(gòu)的調(diào)查與核實，提高申請機構(gòu)的違規(guī)登記成本和社會誠信約束，進而提高協(xié)會登記辦理工作效能及緩解中國基金業(yè)協(xié)會辦理登記面臨的較高道德風(fēng)險，最終達到保護投資者利益，規(guī)范私募基金行業(yè)守法合規(guī)經(jīng)營。

四. 法律意見書怎么出：涵蓋14項內(nèi)容，盡調(diào)與核查可參照IPO/新三板

《法律意見書指引》要求經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)、《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》、《律師事務(wù)所證券法律業(yè)務(wù)執(zhí)業(yè)規(guī)則（試行）》及中國基金業(yè)協(xié)會的相關(guān)規(guī)定，在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上對本指引規(guī)定的內(nèi)容發(fā)表明確的法律意見，制作工作底稿并留存，獨立、客觀、公正地出具《法律意見書》，保證《法律意見書》不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏。

分析及點評：從該等要求可以再一次得出，私募登記管理人登記《法律意見書》屬于證券法律業(yè)務(wù)內(nèi)容之一，盡調(diào)、核查的標(biāo)準(zhǔn)與手段一定程度上可參照IPO/新三板的規(guī)則；同時，該等業(yè)務(wù)一定程度上受到中國證監(jiān)會的管理，相對應(yīng)律師事務(wù)所的義務(wù)、責(zé)任及法律后果亦等同于IPO/新三板的法律業(yè)務(wù)要求，且私募登記管理人登記《法律意見書》的法律責(zé)任，將與IPO/新三板的法律責(zé)任相互影響與關(guān)聯(lián)；從而，該等要求增加了律師事務(wù)所法律業(yè)務(wù)范圍的同時，加大了律師事務(wù)所的潛在風(fēng)險與責(zé)任，一定程度對律師事務(wù)所的內(nèi)部質(zhì)量控制以及盡調(diào)、核查標(biāo)準(zhǔn)提出了更高的要求。

同時，《法律意見書指引》要求經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所應(yīng)在充分盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，就下述14項內(nèi)容逐項發(fā)表法律意見，并就對私募基金管理人登記申請是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的相關(guān)要求發(fā)表整體結(jié)論性意見。

（一）申請機構(gòu)是否依法在中國境內(nèi)設(shè)立并有效存續(xù)。

分析及點評：該等內(nèi)容要求類似于IPO/新三板項目中的主體資格，屬于慣常內(nèi)容。

（二）申請機構(gòu)的工商登記文件所記載的經(jīng)營范圍是否符合國家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。申請機構(gòu)的名稱和經(jīng)營范圍中是否含有“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等與私募基金管理人業(yè)務(wù)屬性密切相關(guān)字樣；以及私募基金管理人名稱中是否含有“私募”相關(guān)字樣。

分析及點評：該等內(nèi)容要求主要在于申請機構(gòu)的名稱和經(jīng)營范圍。根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會《私募投資基金登記備案的問題解答（七）》的規(guī)定：私募基金管理人的名稱和經(jīng)營范圍中應(yīng)當(dāng)包含“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等相關(guān)字樣，對于名稱和經(jīng)營范圍中不含“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等相關(guān)字樣的機構(gòu)，中國基金業(yè)協(xié)會將不予登記。因此，對于目前企業(yè)名稱和經(jīng)營范圍中尚未包含“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等相關(guān)字樣，應(yīng)在申請登記之前盡快辦理工商變更登記手續(xù)。

（三）申請機構(gòu)是否符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第22條專業(yè)化經(jīng)營原則，說明申請機構(gòu)主營業(yè)務(wù)是否為私募基金管理業(yè)務(wù)；申請機構(gòu)的工商經(jīng)營范圍或?qū)嶋H經(jīng)營業(yè)務(wù)中，是否兼營可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營與“投資管理”的買方業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、是否兼營其他非金融業(yè)務(wù)。

分析及點評：該等內(nèi)容要求主要在于申請機構(gòu)的專業(yè)化經(jīng)營。《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第22條原文為：“同一私募基金管理人管理不同類別私募基金的，應(yīng)當(dāng)堅持專業(yè)化管理原則；管理可能導(dǎo)致利益輸送或者利益沖突的不同私募基金的，應(yīng)當(dāng)建立防范利益輸送和利益沖突的機制?！蔽覀兝斫猓绻凰侥蓟鸸芾砣朔謩e管理股權(quán)、債權(quán)、債券或證券投資基金，則至少應(yīng)在管理人員資格、管理人員經(jīng)驗、管理人員分工等角度予以論證專業(yè)化管理；同時如果同一私募基金管理人管理同類別的多家私募基金的，則應(yīng)當(dāng)建立防范利益輸送和利益沖突的機制，包括通過建立內(nèi)部控制制度，投資人員分工負(fù)責(zé)等角度進行論證。

對于申請機構(gòu)主營業(yè)務(wù)是否為私募基金管理業(yè)務(wù)，我們理解，可以從申請機構(gòu)的經(jīng)營范圍、內(nèi)部章程/合伙企業(yè)、私募基金產(chǎn)品管理情況、審計報告、主營業(yè)務(wù)收入等方面進行論證。

對于申請機構(gòu)的工商經(jīng)營范圍或?qū)嶋H經(jīng)營業(yè)務(wù)中，是否存在沖突業(yè)務(wù)，《法律意見書指引》并未給出明確的禁止清單，僅提出了原則性規(guī)定，我們理解，這將是對私募基金管理人專業(yè)化管理，以及何種業(yè)務(wù)不得兼營的理解難點之一。

《中國基金業(yè)協(xié)會負(fù)責(zé)人就發(fā)布<關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告>答記者問》中提到：“一些機構(gòu)缺乏從事私募基金管理的專業(yè)能力，許多機構(gòu)正在開展非私募基金管理業(yè)務(wù)，甚至從事投行、P2P、眾籌等與私募基金業(yè)務(wù)存在利益沖突的業(yè)務(wù)，允許這些機構(gòu)長期登記為管理人，既有悖于私募基金登記備案統(tǒng)計監(jiān)測的制度設(shè)計初衷，也占用了有限的自律監(jiān)管資源?！敝袊饦I(yè)協(xié)會《私募投資基金登記備案的問題解答（七）》中進一步提到：“根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱《暫行辦法》）關(guān)于私募基金管理人防范利益沖突的要求，對于兼營民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等業(yè)務(wù)的申請機構(gòu)，這些業(yè)務(wù)與私募基金的屬性相沖突，容易誤導(dǎo)投資者。為防范風(fēng)險，中國基金業(yè)協(xié)會對從事與私募基金業(yè)務(wù)相沖突的上述機構(gòu)將不予登記。上述機構(gòu)可以設(shè)立專門從事私募基金管理業(yè)務(wù)”。因此，可以明確的是，兼營民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺、投行、眾籌等業(yè)務(wù)（以下簡稱“禁止類兼營業(yè)務(wù)”）的機構(gòu)，將不得允許申請登記為私募基金管理人。

但是，對于從事上述禁止類兼營業(yè)務(wù)之外的其他金融業(yè)務(wù)的機構(gòu)，如銀行、融資租賃公司、信托公司等；或者兼營非金融業(yè)務(wù)的機構(gòu)，如財務(wù)顧問公司、投資顧問公司、同時利用自有資金從事投資的投資公司等；或者申請機構(gòu)雖然不從事上述禁止類兼營業(yè)務(wù)，但其從業(yè)人員兼職禁止類兼營業(yè)務(wù)職務(wù)等是否符合本條的要求，還需等待后續(xù)實踐的檢驗，或者中國基金業(yè)協(xié)會的窗口指導(dǎo)意見。同時，我們從4號文的規(guī)范本意及私募基金管理人的性質(zhì)理解，私募基金是面向特定對象提供資產(chǎn)管理服務(wù)的行業(yè)；信托關(guān)系是私募基金賴以存在發(fā)展的基礎(chǔ)法律關(guān)系，私募基金管理人須履行誠實信用、專業(yè)勤勉的受托人義務(wù)，即所謂“受人之托，代人理財”。在該等基礎(chǔ)上，我們進一步理解，私募基金管理人專業(yè)化管理的前提是“私募基金管理”的主營業(yè)務(wù)突出，同時任何與私募基金管理相利益沖突的業(yè)務(wù)，可能產(chǎn)生利益沖突的情形（如基金從業(yè)人員的兼職沖突等），以及沒有任何關(guān)系的業(yè)務(wù)都很可能會受到限制，并加以謹(jǐn)慎對待。

（四）申請機構(gòu)股東的股權(quán)結(jié)構(gòu)情況。申請機構(gòu)是否有直接或間接控股或參股的境外股東，若有，請說明穿透后其境外股東是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中國基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定。

分析及點評：該等內(nèi)容要求主要在于申請機構(gòu)的外資準(zhǔn)入限制。根據(jù)《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015年修訂）》，證券投資基金管理公司的外資比例不超過49%。因此，如果申請機構(gòu)為證券投資基金管理公司，且有直接或間接控股或參股的境外股東，則應(yīng)滿足外資比例不超過49%的限制。

（五）申請機構(gòu)是否具有實際控制人；若有，請說明實際控制人的身份或工商注冊信息，以及實際控制人與申請機構(gòu)的控制關(guān)系，并說明實際控制人能夠?qū)C構(gòu)起到的實際支配作用。

分析及點評：該等內(nèi)容要求主要在于申請機構(gòu)的實際控制人。我們理解，本條的評價標(biāo)準(zhǔn)可以參照IPO/新三板業(yè)務(wù)中的實際控制人分析，從申請機構(gòu)的直接和間接股東、股權(quán)比例、股東對申請機構(gòu)股東大會/董事會的控制力等角度論證申請機構(gòu)是否存在實際控制人，以及實際控制人對申請機構(gòu)的控制關(guān)系。

（六）申請機構(gòu)是否存在子公司（持股5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股20%以上的其他企業(yè)）、分支機構(gòu)和其他關(guān)聯(lián)方（受同一控股股東/實際控制人控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機構(gòu)）。若有，請說明情況及其子公司、關(guān)聯(lián)方是否已登記為私募基金管理人。

分析及點評：該等內(nèi)容要求主要在于申請機構(gòu)的子公司、關(guān)聯(lián)方情況。我們理解，本條從形式上看僅要求說明子公司、關(guān)聯(lián)方情況及其子公司、關(guān)聯(lián)方是否已登記為私募基金管理人，并未對子公司、關(guān)聯(lián)方已經(jīng)登記為私募管理人是否會影響申請機構(gòu)申請為私募基金管理人進行規(guī)定或提示。

雖然中國證監(jiān)會及基金業(yè)協(xié)會并未禁止及限制同一集團項下存在多個私募基金管理人，或關(guān)聯(lián)方之間同為基金管理人的情形，但從4號文的規(guī)范本意及私募基金管理人專業(yè)化管理原則出發(fā)，我們理解，同一集團項下存在多個私募基金管理人，或關(guān)聯(lián)方之間同為私募基金管理人容易產(chǎn)生利益沖突，因此如果存在類似情形，各個基金管理人應(yīng)當(dāng)在利益沖突防范、風(fēng)險隔離、基金從業(yè)人員分工等角度加以控制。

（七）申請機構(gòu)是否按規(guī)定具有開展私募基金管理業(yè)務(wù)所需的從業(yè)人員、營業(yè)場所、資本金等企業(yè)運營基本設(shè)施和條件。

分析及點評：該等內(nèi)容要求主要在于申請機構(gòu)的運營基本設(shè)施和條件。我們理解，可以從基金從業(yè)人員名單審閱及訪談、營業(yè)場所的實地考查及租賃合同審閱、注冊資本的實繳情況進行論證及評析。

（八）申請機構(gòu)是否已制定風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度。是否已經(jīng)根據(jù)其擬申請的私募基金管理業(yè)務(wù)類型建立了與之相適應(yīng)的制度，包括（視具體業(yè)務(wù)類型而定）運營風(fēng)險控制制度、信息披露制度、機構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度、防范內(nèi)幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風(fēng)險揭示制度、合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度、私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度以及（適用于私募證券投資基金業(yè)務(wù)）的公平交易制度、從業(yè)人員買賣證券申報制度等配套管理制度。

分析及點評：該等內(nèi)容要求主要在于申請機構(gòu)的風(fēng)險管理和內(nèi)部控制制度。我們理解，該條標(biāo)準(zhǔn)屬于4號文及《法律意見書指引》規(guī)范的重點之一，與《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》的要求相匹配。同時，《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第29條規(guī)定：“私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照本指引要求制定相關(guān)內(nèi)部控制制度，并在中國基金業(yè)協(xié)會私募基金登記備案系統(tǒng)填報及上傳相關(guān)內(nèi)部控制制度?！币虼?，申請機構(gòu)在申請登記之前，應(yīng)根據(jù)其具體業(yè)務(wù)類型建立與之相對應(yīng)的制度，同時每一家機構(gòu)在投資運作、審核方面具有特殊性，考慮到未來的信息披露及填報、基金業(yè)協(xié)會對私募基金管理人的現(xiàn)場檢查，該等制度的內(nèi)容需與申請機構(gòu)的實際運作、系統(tǒng)流程安排、未來的信息披露及填報內(nèi)容相配套，而非完全的格式化版本。

（九）申請機構(gòu)是否與其他機構(gòu)簽署基金外包服務(wù)協(xié)議，并說明其外包服務(wù)協(xié)議情況，是否存在潛在風(fēng)險。

分析及點評：該等內(nèi)容要求主要在于申請機構(gòu)的基金外包服務(wù)。我們理解，基金業(yè)務(wù)外包主要針對證券投資基金的私募基金管理人，根據(jù)《基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)指引（試行）》的規(guī)定：“外包服務(wù)是指基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機構(gòu)為基金管理人提供銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等業(yè)務(wù)的服務(wù)?！币虼?，對于從事證券投資基金管理且存在基金外包服務(wù)的私募基金管理人，應(yīng)進一步關(guān)注外包服務(wù)協(xié)議的約定，避免存在潛在風(fēng)險，影響私募基金管理人的登記，我們同時也建議私募基金管理人在設(shè)立之初，包括日常重大合同的簽署過程中即委托律師進行把關(guān)，以避免對后續(xù)的登記造成影響。

（十）申請機構(gòu)的高管人員是否具備基金從業(yè)資格，高管崗位設(shè)置是否符合中國基金業(yè)協(xié)會的要求。高管人員包括法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表、總經(jīng)理、副總經(jīng)理（如有）和合規(guī)\風(fēng)控負(fù)責(zé)人等。

分析及點評：該等內(nèi)容要求主要在于申請機構(gòu)的高管人員從業(yè)資格。根據(jù)4號文的規(guī)定，“從事私募證券投資基金業(yè)務(wù)的各類私募基金管理人，其高管人員（包括法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、合規(guī)\風(fēng)控負(fù)責(zé)人等）均應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格。從事非私募證券投資基金業(yè)務(wù)的各類私募基金管理人，至少2名高管人員應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格，其法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、合規(guī)\風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格。各類私募基金管理人的合規(guī)\風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得從事投資業(yè)務(wù)。”因此，我們理解，（1）對于從事私募證券投資基金業(yè)務(wù)的私募基金管理人，高管人員均應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格；（2）從事非私募證券投資基金業(yè)務(wù)（如股權(quán)投資基金業(yè)務(wù)）的私募基金管理人，應(yīng)當(dāng)至少設(shè)置法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、合規(guī)\風(fēng)控負(fù)責(zé)人2個高管職位，且該等高管應(yīng)取得基金從業(yè)資格，對于目前尚未設(shè)置合規(guī)\風(fēng)控負(fù)責(zé)人的私募基金管理人，應(yīng)盡快予以規(guī)范和整改；（3）對于合規(guī)\風(fēng)控負(fù)責(zé)人，應(yīng)履行對內(nèi)部控制監(jiān)督、檢查、評價、報告和建議的職能，不得從事投資業(yè)務(wù)。

同時，對于高管從業(yè)資格的取得，4號文列示了三種方式：（1）通過基金從業(yè)資格考試；（2）最近三年從事投資管理相關(guān)業(yè)務(wù)+《基金法律法規(guī)、職業(yè)道德與業(yè)務(wù)規(guī)范》考試；（3）與基金關(guān)聯(lián)科目考試+《基金法律法規(guī)、職業(yè)道德與業(yè)務(wù)規(guī)范》考試。值得注意的之，4號文進一步要求：已取得基金從業(yè)資格的私募基金管理人的高管人員，每年度完成15學(xué)時的后續(xù)培訓(xùn)方可維持其基金從業(yè)資格。因此對于申請機構(gòu)在聘請高管人員，或者律師事務(wù)所出具法律意見書時需同步關(guān)注高管人員的從業(yè)資格，以及持續(xù)培訓(xùn)情況。

此外，該標(biāo)準(zhǔn)另一項值得關(guān)注的內(nèi)容是：私募基金管理人聘任的高管是否須實行全職，是否可以為兼職。一方面，從私募基金管理人專業(yè)化管理，以及《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》項下“權(quán)責(zé)明確、相互制約”、“執(zhí)行有效”、“獨立性”的內(nèi)控要求角度，高管人員的全職顯然是最合適的；但另一方面，從現(xiàn)有私募基金管理狀態(tài)來看，實業(yè)公司設(shè)立產(chǎn)業(yè)基金、私募基金管理集團和公司化管理、金融控股/集團籌建趨勢明顯，而在該等情況下高管互相兼職及委派情況非常常見，完全實行全職一定程度上會限制私募基金管理行業(yè)的發(fā)展及產(chǎn)融的結(jié)合。因此，對于高管人員，尤其是基金從業(yè)人員是否會有一個過渡期，還是一刀切，尚需根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會通過發(fā)布細(xì)則或窗口指導(dǎo)意見進行落實。

但無論如何，基于專業(yè)化管理這一核心目標(biāo)及本次規(guī)范的本意，我們理解及預(yù)測，（1）高管人員兼職的行業(yè)、職務(wù)如果屬于禁止類兼營業(yè)務(wù)，或者存在利益沖突風(fēng)險，則應(yīng)該予以限制或禁止；（2）高管人員，尤其是基金從業(yè)人員的未來任職會逐步參照公募基金或證券從業(yè)人員等專業(yè)人士的要求靠攏，最終實現(xiàn)到資格、證書、職務(wù)（勞動關(guān)系）三者相互匹配與統(tǒng)一。

（十一）申請機構(gòu)是否受到刑事處罰、金融監(jiān)管部門行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施；申請機構(gòu)及其高管人員是否受到行業(yè)協(xié)會的紀(jì)律處分；是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫中存在負(fù)面信息；是否被列入失信被執(zhí)行人名單；是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄；是否在“信用中國”網(wǎng)站上存在不良信用記錄等。

分析及點評：該等內(nèi)容要求主要在于申請機構(gòu)及高管人員的信用記錄；我們理解，本條的評價標(biāo)準(zhǔn)可以參照IPO/新三板業(yè)務(wù)中的申請機構(gòu)、高級管理人員是否存在重大違法違規(guī)、行政處罰、訴訟/仲裁等角度進行分析，需引起關(guān)注的是對于本條列示的相關(guān)查詢口徑務(wù)必予以核查完整，在申報文件中加以表述。

（十二）申請機構(gòu)最近三年涉訴或仲裁的情況。

分析及點評：該等內(nèi)容要求屬于慣常評價內(nèi)容，無需過多點評了。

（十三）申請機構(gòu)向中國基金業(yè)協(xié)會提交的登記申請材料是否真實、準(zhǔn)確、完整。

分析及點評：該等內(nèi)容要求屬于慣常評價內(nèi)容，亦無需過多點評。

（十四）經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所認(rèn)為需要說明的其他事項。

分析及點評：該等內(nèi)容要求屬于兜底條款，對于經(jīng)辦執(zhí)業(yè)律師及律師事務(wù)所在盡調(diào)、核查中發(fā)現(xiàn)的其他可能影響私募基金管理人專業(yè)化管理，或者中國基金業(yè)協(xié)會審查的內(nèi)容，都應(yīng)該在法律意見書中加以表述。

綜上所述，一方面，中國基金業(yè)協(xié)會通過引入律師事務(wù)所對申請機構(gòu)的調(diào)查與核實，提高申請機構(gòu)的違規(guī)登記成本和社會誠信約束，進而提高協(xié)會登記辦理工作效能及緩解中國基金業(yè)協(xié)會辦理登記面臨的較高道德風(fēng)險，最終達到保護投資者利益，規(guī)范私募基金行業(yè)守法合規(guī)經(jīng)營；另一方面，中國基金業(yè)協(xié)會通過發(fā)布《法律意見書指引》對律師事務(wù)所從事業(yè)務(wù)的法律依據(jù)，以及登記法律意見書的內(nèi)容與格式進行要求，實現(xiàn)了對律師事務(wù)所責(zé)任、義務(wù)、法律后果的闡明。

此外，《法律意見書指引》整體上僅規(guī)定了需要律師事務(wù)所關(guān)注及發(fā)表意見的內(nèi)容與形式，并未對該等內(nèi)容項下哪些允許存在、哪些需要進行整改、哪些不允許存在進行明確的限制和要求，這也就對私募基金管理人、律師事務(wù)所對4號文出具的背景、私募基金管理人專業(yè)化管理原則的理解提出了更高要求，此外亦為中國基金業(yè)協(xié)會后續(xù)的實踐審查、判斷及口徑調(diào)整預(yù)留了空間，同時我們預(yù)計，中國基金業(yè)協(xié)會后續(xù)亦會陸續(xù)通過問答、答記者問、窗口指導(dǎo)等方式對上述內(nèi)容進行細(xì)化及落實。

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