“一個理發(fā)店的學(xué)徒工,在三年學(xué)徒期滿后,學(xué)會如何理發(fā),可以獨(dú)立開業(yè)。但我們四年的法學(xué)教育,學(xué)生畢業(yè)不知道如何做律師,無法給社會提供法律服務(wù)?!?/span> 這是為什么呢? 對?。∽鄦柲惆。∵@是為什么呢?! 對此,法律君當(dāng)然沒法回答這個問題。但人家知道,在并州有這么一位特接地氣,且細(xì)心的律師他對此很有見地。他在高校里做過老師,教過早前的政法系學(xué)生。1996年執(zhí)業(yè)后便開始思考上述問題,后來透過自己的執(zhí)業(yè)總結(jié)的經(jīng)驗,并結(jié)合在山西省律師給實(shí)習(xí)律師做培訓(xùn)的經(jīng)歷,不段的思考總結(jié)和修正,終于整理成文,付梓成書。而且他的這部作品真正的第一個讀者不是別人,而是自己的孩子。其女乃正經(jīng)的法學(xué)科班出身,碩士畢業(yè)后開始做實(shí)習(xí)律師,也正恰逢本書正式殺青面市之際。作為一本律師父親致實(shí)習(xí)律師女兒的“家”書,他的寫作沒有空話、套話和大話,有的只是一位老師傅對學(xué)徒的諄諄教誨和手把手的指導(dǎo)。從最初的會見當(dāng)事人,到簽訂委托合同,到提交證據(jù);從庭前準(zhǔn)備,到法庭辯論。實(shí)習(xí)律師實(shí)戰(zhàn)中的每一個細(xì)節(jié),在這里都有細(xì)致周到的闡釋。 以下為我們在《實(shí)習(xí)律師指南》(修訂版)再版面世之際,為各位領(lǐng)取律師資格證的讀者特別奉上的摘錄版,這里面的內(nèi)容適時地對涉及《行政訴訟法》、《民事訴訟法》以及相關(guān)司法解釋相關(guān)內(nèi)容做了修訂,作者認(rèn)為“盡管律師實(shí)務(wù)不同于訴訟程序法,但律師實(shí)務(wù)畢竟與訴訟程序法有著千絲萬縷的聯(lián)系,一些地方不修改過來,恐怕貽誤他人?!?/strong>在此,法律君懇請大家都能代為分享之,特別是即將奔赴實(shí)習(xí)第一線的實(shí)習(xí)律師們,相信這里面的很東西都是你在校期間學(xué)不到的,更堅信著學(xué)會這些后你去實(shí)習(xí)絕對不會被人嫌棄。 ------------------------------------我是律師實(shí)習(xí)有道的分割線------------------------------------- 民事案件的咨詢與接案 文 | 薛曉蔚 ■薛曉蔚,1964年9月25日出生,山西省交城縣人。1989年山西大學(xué)中國古代文學(xué)專業(yè)碩士畢業(yè)。1995年通過國家律師資格考試后,開始從事法律的教學(xué)與研究,曾出版《勞動教養(yǎng)制度研究》。1996年開始律師執(zhí)業(yè),曾獲山西省優(yōu)秀律師稱號?,F(xiàn)為太原師范學(xué)院法律系主任,并在山西仁鑫律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)。 《實(shí)習(xí)律師指南》(修訂版) 選購?fù)ǖ?/span>購買 要 目一、電話約見 二、約見前的準(zhǔn)備 三、傾聽 四、判斷 五、建議 六、接案 七、辦手續(xù) 八、收費(fèi) 九、差旅費(fèi) .......... 壹、電話約見 或許有一些當(dāng)事人是在律師事務(wù)所直接找到律師的,但更多時候,當(dāng)事人是通過電話來約見律師的。 這大多是當(dāng)事人和律師的初次接觸。也許因為律師電話中的表現(xiàn),當(dāng)事人打完這個電話后再也不愿意給律師打第二個電話,而轉(zhuǎn)身去找別的律師。原因很簡單,他從電話中就否決了你。這是當(dāng)律師的失敗。我們希望的是,當(dāng)事人在與你通電話時,心里就竊喜:我終于找到我的律師了,這個官司非他莫屬! 當(dāng)事人通過電話看不見你,但可以聽見你的聲音,他會通過聲音來判斷你是否是他所要找的律師,所以,你要用聲音來體現(xiàn)出你是最好的律師,千萬不要咕咕噥噥,腔調(diào)中沒有一點(diǎn)自信。這時候,你需要的是聽,仔細(xì)聽當(dāng)事人的意思,不要太多地表現(xiàn)自己,要用很簡短而有力的話與當(dāng)事人溝通。 一些當(dāng)事人急于在電話中把全部的事情講給你聽,難免啰唆,而你要學(xué)會既適時地讓他簡短地把案情講出來,又不能顯示出你已經(jīng)不耐煩。比如,你可以說:“你的意思我已經(jīng)大概了解,具體情況我們見面再細(xì)講,好嗎?”最后的“好嗎”我認(rèn)為很重要,你傳達(dá)給對方的信息是:我在征求你的意見。另有一些當(dāng)事人撥通電話后,對案情只字不談,只要求和你見面,這時你應(yīng)該主動問對方:“可以告訴我案情的大概嗎?” 會見的地點(diǎn)原則上應(yīng)該在律師事務(wù)所,特別是初次見面的當(dāng)事人。有些單位希望你去他的辦公室也未嘗不可,特別是一些老顧客或者法律顧問單位的領(lǐng)導(dǎo),他們希望對律師有招之即來的感覺,我們不妨稍稍滿足一下他們的自尊。有些當(dāng)事人會有意把會見的地點(diǎn)安排在飯店里,不要貪圖一時的享受,應(yīng)該婉言拒絕當(dāng)事人的要求。 會見的時間根據(jù)你和當(dāng)事人的時間安排。當(dāng)事人往往急于見到律師,會見時間的安排隨律師而定。律師則要考慮是否有空閑的時間,不要與開庭時間或者其他業(yè)務(wù)相沖突。我認(rèn)為時間的安排應(yīng)該注意以下方面: 一方面,盡早安排,不然夜長夢多,長時間見不到你,當(dāng)事人可能會對你失望,去找別的律師; 另一方面,為當(dāng)事人安排足夠的時間,匆匆忙忙的一次短暫會見,會使當(dāng)事人認(rèn)為你很忙,沒有足夠的時間來投入他的案子中去,特別是一些標(biāo)的不大的案件。 放下電話前不要忘記提醒當(dāng)事人兩件事:
貳、約見前的準(zhǔn)備 約見時對案情有所了解,對律師非常有好處。每一個律師都不是萬能的,不可能什么都懂。你所掌握的法律知識有限,但當(dāng)事人所提出的問題卻是無限的。如果事先一點(diǎn)準(zhǔn)備都沒有,你可能會啞口無言,不知所措。 我強(qiáng)調(diào)在電話中要大概了解案情的用意正是如此。如果是常見的法律關(guān)系,相關(guān)法律也比較熟,你可以不做任何準(zhǔn)備;如果案情比較復(fù)雜,所涉及的法律不是很熟,你應(yīng)該抓緊時間翻閱相關(guān)資料,盡可能地了解有關(guān)的法律規(guī)定,雖然是臨時抱佛腳,但是很管用。 當(dāng)律師的人應(yīng)該對穿著稍微講究一點(diǎn)。男律師最好西裝革履,女律師應(yīng)莊重得體。搞藝術(shù)的可以留一撮毛剃光頭,人們說是有個性,但社會卻不會容忍律師這樣。在一般人的眼中,律師是有地位、有財富的階層,你的穿著應(yīng)該顯示出你的地位和能力。但是,過度地炫耀財富,炫耀滿身的名牌和珠光寶氣,卻不是好事。刮凈胡子,理順頭發(fā),給當(dāng)事人一個精明強(qiáng)干的印象。衣服上濺滿油星,滿臉疲憊的律師難以給當(dāng)事人必勝的信心。 律師應(yīng)該培養(yǎng)自己嚴(yán)格的時間觀念。如果在當(dāng)事人指定的場所會見,律師應(yīng)該準(zhǔn)時出現(xiàn)在約定的場合。不要過早地出現(xiàn),也許當(dāng)事人還有別的事務(wù)要處理,你的過早到來會打亂當(dāng)事人的安排;但切記不能晚到,“等人”向來是令人心煩的事。有意地踏著點(diǎn)出現(xiàn),隨意地暗示當(dāng)事人你很有時間觀念,也許能增強(qiáng)當(dāng)事人對你的信心。 叁、學(xué)會傾聽 初次見到律師的當(dāng)事人都有一種強(qiáng)烈的欲望,急于告訴你所有的一切。我的建議是在當(dāng)事人開講之前,先拿過他所帶來的材料瀏覽一次。因為你已經(jīng)事先知道一些簡單的情況,翻翻材料后自然對案情有了進(jìn)一步的了解。然后再細(xì)心地聽取當(dāng)事人的敘述。在耐心地傾聽的過程中,同時應(yīng)該仔細(xì)地再次閱讀手頭的材料,把當(dāng)事人的敘述與材料的記載聯(lián)系起來,進(jìn)一步加深對案情的了解。不要輕易打斷當(dāng)事人的敘述,應(yīng)該很有耐心地聽當(dāng)事人把話說完。但可以就當(dāng)事人敘述不清的地方提問,加深對情況的理解。 在當(dāng)事人敘述之前和敘述過程中,不妨以委婉的方式告知當(dāng)事人:律師應(yīng)該知道事情的真相。我個人認(rèn)為這樣的告知是非常必要的。許多當(dāng)事人由于種種原因未必愿意把所有的情況都告訴律師,特別是初次與律師接觸的當(dāng)事人,雙方之間還沒有建立足夠的信任,一些秘密,特別是一些隱私,當(dāng)事人是不會講給一個初次見面的陌生人聽。我們不能強(qiáng)求當(dāng)事人講出一切,但應(yīng)該告訴當(dāng)事人只有了解事情的真相,律師才能作出正確的判斷。同時告訴當(dāng)事人你對所知道的一切秘密有保密的義務(wù),是一個值得信賴的人,不要擔(dān)心秘密從律師嘴里泄露出去。 同時,律師還應(yīng)該委婉地告訴當(dāng)事人,律師只希望聽到事情的經(jīng)過,而不希望聽到當(dāng)事人對事件的評論。一些當(dāng)事人不是急于告訴你事情到底是怎么回事,而熱衷于大講特講他對案情的評論、見解。這些評論、見解有些是有用的,但律師不宜在剛開始接觸案件時知道,這會影響律師的獨(dú)立思考,甚至還可能把律師引入歧途。你應(yīng)該微笑著告訴你的當(dāng)事人:你只需要講故事,判斷對錯是非是你找律師的目的。 肆、如何判斷 有些事情簡單,聽了當(dāng)事人的敘述,看了相關(guān)的材料,前因后果就清清楚楚明明白白了。有些事情麻煩,或者是個別細(xì)節(jié)不清楚,或者只知道個大概,甚至越聽越糊涂。但無論是否完全聽明白,律師都應(yīng)該給當(dāng)事人一個答復(fù)。當(dāng)事人需要的不是一個傾訴的對象,而是一個能給他提供法律幫助的人。 如果事情簡單,材料也齊全,法律關(guān)系非常簡單明確,相關(guān)的法律規(guī)定律師也非常熟悉,律師應(yīng)該給當(dāng)事人一個明確的答復(fù),告訴當(dāng)事人這個糾紛誰有理,如果進(jìn)入訴訟程序結(jié)果可能會是什么樣。當(dāng)事人感興趣的主要是官司會贏還是輸,律師不要輕易肯定地說官司一定能贏,在公正司法體制依然沒有完全建立起來的今天,常常會有一些讓律師莫名其妙的判決。律師只能告訴當(dāng)事人,官司應(yīng)該贏。不要夸口說一定能贏,否則會搬起石頭砸自己的腳。 如果只了解事情的大概,當(dāng)事人提供的材料也不齊全,律師則必須向當(dāng)事人申明,僅僅就所知道的事實(shí)作出判斷。這種判斷或許是正確的,或許是錯誤的,因為律師不了解全部的事實(shí)。最忌諱的事是,律師只了解事件的皮毛,根本不知道事情的全貌,就夸夸其談講了許多,且言語中有太多肯定的判斷。如果深入了解之后,發(fā)現(xiàn)事情并非如此,律師會很難堪。 有些來找律師的人并不是當(dāng)事人,他也是只了解一些零碎的細(xì)節(jié),律師一細(xì)問,他便回答不上。對于這種情況,律師的判斷也只能是簡單的。 如果當(dāng)事人的問題所涉及的法律關(guān)系律師并不熟悉,律師一時不知如何回答是好,沒有必要逞強(qiáng),不要擔(dān)心當(dāng)事人會小瞧律師。任何一個律師都不是萬能的,不可能什么都知道。不妨真誠地告訴當(dāng)事人:“這個問題很麻煩,我需要仔細(xì)考慮,需要查閱有關(guān)法律,我們重新約時間,我會給你一個答案的?!蹦悴皇遣莶菘催^后就輕易下結(jié)論,你的慎重會讓當(dāng)事人感激。 對于案件的判斷,我認(rèn)為在此階段應(yīng)該向當(dāng)事人講清楚:我的判斷僅僅建立在目前所掌握的材料和證據(jù)上,新的證據(jù)的出現(xiàn)極有可能修正我的觀點(diǎn)。有時候,即使沒有新證據(jù)出現(xiàn),律師也可能因進(jìn)一步的思考之后,改變原來的觀點(diǎn)。不要過于自信,你的自信會使當(dāng)事人以為你在吹牛拉官司。最惡劣的做派是,有個別律師案情懶得細(xì)聽,材料懶得細(xì)看,先關(guān)注的是在哪個法院管轄,然后告訴當(dāng)事人,不要操心,盡管辦委托手續(xù)交錢好了,院長、庭長、法官全是我哥兒們,只要委托了我,一定為你擺平。 伍、建議 如果當(dāng)事人是想提起訴訟的人,即所謂原告,律師在經(jīng)過判斷之后:
這是檢驗律師理論水平的關(guān)鍵,有理的事你告訴當(dāng)事人說無理可講,當(dāng)事人找別的律師把官司打贏了,會永遠(yuǎn)瞧不起你這個律師;無理的事,你信誓旦旦說一定會贏,鼓勵當(dāng)事人去打官司,最后輸了,當(dāng)事人也會罵你騙人。當(dāng)然,還有一條律師要注意,要考慮當(dāng)事人所訴求的事是否屬人民法院管轄。哪些屬于刑事案件,哪些屬于行政案件,大部分律師還是能分清楚的。但可恨的是,一些糾紛法院根本就不管。更可恨的是一些糾紛民事訴訟法及相關(guān)的司法解釋沒有明確的規(guī)定,學(xué)校里不講,課本里沒有,但冷不防哪個犄角旮旯里就會冒出一個紅頭文件,說這個糾紛人民法院不受理。告訴你一個簡單的辦法,最高人民法院有一個關(guān)于民事案由的司法解釋,你可以逐條去找,如果在上面找不到,那么律師就要謹(jǐn)慎了,說不定就是人民法院不管的事。在考慮上述因素之后,律師給當(dāng)事人的首要建議就應(yīng)該明確,官司能不能打。要打,有哪些有利因素,有幾成贏的把握;不能打,告訴當(dāng)事人不能打的理由,由當(dāng)事人自己去定奪。 有理的官司未必一定去打,還有一個值不值得打的問題,這也是一個需要律師注意的問題。比如說馬路上有人踩了你一腳,甚至踩得很重,皮破了,出血了,可惡的是踩人者不僅不道歉賠禮,反說你影響他走路。你要和他計較,這官司多半你會贏,讓他給你道歉,賠你二塊二毛五,但這官司不值得打。中國律師(古代叫訟師)在歷史上有個惡名叫唆訟,就是教唆人打官司。是事兒不是事兒,動輒就對簿公堂的人,古人叫刁民。在古代人的價值體系中,沒有人認(rèn)為到公堂上打官司是個好事?,F(xiàn)代人批評古人不懂法,鼓勵人們?yōu)殛愔ヂ闋€谷子的事而走上法庭,且美其名曰法律意識提高了,這是錯誤的。任何事情都有一個成本的問題,訴訟也同樣如此。訴訟要花錢,要花時間,要花精力。如果預(yù)計付出的會很多,得到的卻有限,我們就要考慮這個官司值得不值得打。對于有“不蒸饅頭爭口氣”觀念的人來說,這個問題更重要。當(dāng)然,是否提起訴訟是當(dāng)事人自己的事,律師把該說的話說到,但律師絕對不要鼓勵當(dāng)事人去打官司。如果律師給當(dāng)事人留下為了掙錢而唆訟的印象,對律師整個行業(yè)的發(fā)展都是不利的。 當(dāng)然也有當(dāng)事人在已經(jīng)提起訴訟之后才來找律師,這時候起訴狀已經(jīng)遞交法庭,甚至開庭的日子都已經(jīng)排定。當(dāng)事人原以為自己不含糊,有沒有律師都一樣,或者囊中羞澀,請不起律師,但到開庭時,當(dāng)事人又對自己沒有信心,才感覺到?jīng)]有律師不行,想到要請一個律師。到這個地步再考慮官司能不能打,值得不值得打都有些多余。但如果律師認(rèn)為這個官司的提起是絕對錯誤的,依然應(yīng)該建議當(dāng)事人撤回起訴或者想別的辦法擺脫困境。 與原告代理不同的是,大部分作為被告的當(dāng)事人在找到律師時,訴訟就已經(jīng)開始,當(dāng)事人往往已經(jīng)被推上被告席。如果說原告在起訴之前求助于律師,首先希望律師幫助決策官司應(yīng)該不應(yīng)該打的話,那么,被告在被起訴之后找到律師,則首先希望律師幫助決策該如何應(yīng)訴。 律師在經(jīng)過一番分析之后,對案件的基本情況有了初步的了解,就可以預(yù)測訴訟的未來,并就被告應(yīng)該采取的策略為當(dāng)事人提供建議。 如果律師認(rèn)為原告的主張理由充分,被告顯屬無理,將來官司必然會輸,律師可以為被告指出如下出路: 1.接受原告的請求,庭外和解,原告撤訴 這是一條不錯的出路,既然官司一定會輸,堅持打下去并沒有什么好處,最終官司輸了,原告的請求法院會滿足,訴訟費(fèi)被告還得負(fù)擔(dān)。如果法院執(zhí)行沒有什么難度,訴訟費(fèi)數(shù)額又比較大的情況下,這種積極的和解策略益處更多。況且和解可以緩解雙方當(dāng)事人的緊張關(guān)系,為以后的發(fā)展創(chuàng)造一個相對寬松的外部環(huán)境。而且要求原告撤訴,對外人來說也能多少給被告掙一點(diǎn)面子。 2.不出庭,由法院缺席判決 如果出庭的成本比較大,如開庭法院離被告所在地比較遙遠(yuǎn),被告不堪承受差旅費(fèi),就可以考慮不去參加法庭審理?;蛘弑桓嬉呀?jīng)一無所有,任法院判決多少,他也是光棍一條,要錢沒有要命一條,根本不擔(dān)心法院什么強(qiáng)制執(zhí)行,這種情況下千里迢迢火車汽車地奔過去開庭也沒有什么意義。但不出庭不等于完全置之不理,律師應(yīng)該建議被告在答辯期間向法庭提交書面答辯狀,講一講自己僅有的一些理由。 3.應(yīng)訴 既然已經(jīng)進(jìn)入司法程序,也不妨把官司打下去,說不定在訴訟的過程中能找到于自己有利的東西,說不定官司還能贏。 如果原告的訴訟請求部分有理,部分無理,這事實(shí)上也是大多數(shù)訴訟的形態(tài),律師可以建議的出路是: 1.尋求庭外解決,減少被告的損失 如果雙方當(dāng)事人的關(guān)系還不是很僵,或者有中間人愿意出面調(diào)停,不妨進(jìn)行協(xié)商,在談判中拒絕對方的無理要求,答應(yīng)對方的合理要求,并進(jìn)而要求對方減少請求。基于執(zhí)行的難度,原告很可能會答應(yīng)少要些錢。 2.積極應(yīng)訴,駁回原告的無理請求 如果當(dāng)事人已經(jīng)翻臉,關(guān)系已經(jīng)很僵,已經(jīng)沒有協(xié)商的可能,被告只能積極地應(yīng)訴。準(zhǔn)備充足的證據(jù),在法庭上駁回原告的無理請求。這種情況下被告絕對不可不應(yīng)訴不出庭,缺席判決對被告非常不利,法院一般情況下會支持原告的全部訴訟請求,即使是無理的訴訟請求。 如果原告訴訟請求顯屬無理,或者案件根本不屬于人民法院主管,那么被告人唯一的出路是積極應(yīng)訴,請求人民法院駁回原告的訴訟請求。 陸、接案 有些當(dāng)事人一走就如黃鶴遠(yuǎn)去不回頭,你的工作就全白做了。曾經(jīng)有人說,當(dāng)事人咨詢完之后,律師應(yīng)該收取咨詢費(fèi)。如果嚴(yán)格按法律講,收取咨詢費(fèi)是對的,但有時候會起到相反的效果,把當(dāng)事人趕跑,甚至讓當(dāng)事人再也不愿上門。 律師每天會面對眾多糾紛,但對于當(dāng)事人來講,他一生可能就只打這一次官司,因此會非常慎重。他可能會不辭辛苦騎著自行車到處轉(zhuǎn),目的是要找一個好律師。他不斷地進(jìn)進(jìn)出出律師事務(wù)所,聽不同律師的不同判斷,最后才會下定決心簽約委托。律師動輒開口要咨詢費(fèi),不是一個明智的選擇。 有律師喜歡在當(dāng)事人走后打電話給當(dāng)事人,催著交錢辦委托手續(xù),這也是不可取的。來者自來,去者自去,當(dāng)事人對選擇律師有自己的考慮。如果當(dāng)事人不選擇你,打電話可能會自討沒趣。 偶爾有黃鶴遠(yuǎn)去的現(xiàn)象倒也不足為奇,不必在意。不過,如果常有這樣的事,律師就應(yīng)該反思自己。 如果當(dāng)事人在初步接觸律師以后感到滿意,很快就會找到律師,告訴你他準(zhǔn)備聘請你幫助他打贏官司。當(dāng)事人對律師的信賴,作為一名律師應(yīng)該高興,但高興歸高興,是否接手案件還應(yīng)該仔細(xì)考慮。 如果案情非常簡單,當(dāng)事人明顯有理或者明顯無理的,律師不妨向當(dāng)事人講清楚,是否有律師參與意義不大。贏自贏,輸自輸,不請律師可以省去許多費(fèi)用。 如果所涉及的法律關(guān)系是律師不太熟悉的領(lǐng)域,我認(rèn)為律師也不應(yīng)盲目接手案件。臨陣磨槍的辦法,對于簡單的案件可以,對于復(fù)雜的案件,律師則很難在短時期內(nèi)真正掌握其精髓。不分青紅皂白先接受委托收了錢,然后再想辦法,這種做法,對當(dāng)事人極不負(fù)責(zé)任。時間長了,也會損害律師個人的聲譽(yù),甚至損害整個律師行業(yè)的聲譽(yù)。 古代中醫(yī)有“看活不看死”的說法。醫(yī)生被病人家屬請到家以后,醫(yī)生首先診斷的是,該病人是否有救。有救,開處方拿藥;無救,抬屁股走人。對于有一線生機(jī)的危急病人,醫(yī)生會開上一服藥,告訴家屬盡快服下,一炷香的工夫,看病人有什么反應(yīng),有救,再來找我開第二服藥,如果沒有任何反應(yīng),則需另請高明,言外之意快準(zhǔn)備棺材。對于死期將至的病人,號完脈就收拾家什抬屁股走人,醫(yī)生藥方都不愿開。醫(yī)生回天無力,最好的辦法是不做無謂的努力,不然,吃藥病人會死,不吃藥病人也會死,但一些病人家屬卻可能會把責(zé)任推到醫(yī)生頭上。救死扶傷的確是醫(yī)生的天職,但對于病入膏肓的病人,醫(yī)生見死不救能更好地保護(hù)醫(yī)生自己。個別被別的醫(yī)生判了死刑的病人,有的醫(yī)生卻能從中看到生的希望,一服藥下去起死回生,這便是名醫(yī),病人會送匾說妙手回春。 律師接手案件也是這個道理。敗跡非常明顯的案子,還是不接的好。案子本就是輸,律師一接手輸了,當(dāng)事人就會認(rèn)為是律師水平不行把官司打輸了。但如果這樣的案子,當(dāng)事人已經(jīng)找過許許多多律師,大家都認(rèn)為沒有贏的跡象,你看了,別出心裁說案子能贏,最后真的贏了,你就是大律師。 最忌諱的事情是,律師心里也清清楚楚知道案子不會贏,但嘴里卻牛皮吹破天,為了賺取當(dāng)事人的代理費(fèi)而巧舌如簧。這樣的做法,確實(shí)能騙得幾個當(dāng)事人,但騙得幾個以后,上當(dāng)?shù)娜俗匀粫絹碓缴佟?/span> 柒、辦手續(xù) 當(dāng)事人愿意請律師,律師愿意接案子,接下來的事便是辦理委托手續(xù)了。 委托手續(xù)好辦,麻煩的是錢。按我國法律的規(guī)定,律師不能私自接案,因此委托合同應(yīng)該由律師所在的律師事務(wù)所和當(dāng)事人簽訂。一般情況下,律師和當(dāng)事人達(dá)成合意后,律師就將當(dāng)事人介紹給律師事務(wù)所的工作人員,由工作人員負(fù)責(zé)辦理相關(guān)手續(xù)。律師要向工作人員交代清楚本案雙方當(dāng)事人的名稱、案由、訴訟標(biāo)的、管轄法院及收費(fèi)的辦法。如果當(dāng)事人不親自到律師事務(wù)所辦手續(xù),律師也可以在律師事務(wù)所辦好之后再帶給當(dāng)事人簽字,但合同的內(nèi)容必須事先告知當(dāng)事人。 確定辦理委托合同后,當(dāng)事人要為律師提供授權(quán)委托書。在填寫授權(quán)委托書時律師應(yīng)該注意授權(quán)范圍的填寫。如果當(dāng)事人能出席法庭,原則上應(yīng)該填“一般授權(quán)”,如果當(dāng)事人不出席法庭,則原則上應(yīng)該填“特別授權(quán)”,且必須明確特別授權(quán)的范圍,習(xí)慣的寫法是:“有權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求,進(jìn)行和解,提起反訴或者上訴。”因為經(jīng)過特別授權(quán)的律師所承擔(dān)的責(zé)任遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于沒有特別授權(quán)的律師,因此,律師應(yīng)該把特別授權(quán)的意義和當(dāng)事人解釋清楚,但不建議主動向當(dāng)事人索要特別授權(quán)。 捌、收費(fèi) 委托合同的一個關(guān)鍵內(nèi)容是代理費(fèi)的收取方式和數(shù)額。 一般情況下,在簽訂委托合同之時,當(dāng)事人就應(yīng)該向律師事務(wù)所交納代理費(fèi),代理費(fèi)的交納與最后的訴訟結(jié)果并沒有關(guān)系。大多數(shù)情況下,當(dāng)事人在簽訂委托合同時就支付了代理費(fèi),但有時候由于種種原因當(dāng)事人可能在簽訂合同之后才支付代理費(fèi)。律師對自己的當(dāng)事人應(yīng)該有個基本的估計,大部分當(dāng)事人為了讓律師安心工作,絕不愿拖欠律師一分錢代理費(fèi),但有些當(dāng)事人則使律師頭疼,他會想盡一切辦法編造各種理由拖延交費(fèi),拖到開庭之后,有時連人影也看不到。特別在敗訴的情況下,律師更不要想得到分文了。因此,對付這些當(dāng)事人的最好辦法是,委婉地反復(fù)提醒當(dāng)事人律師事務(wù)所有嚴(yán)格的紀(jì)律,不交納代理費(fèi),律師事務(wù)所不出具介紹信就無法開展調(diào)查活動,不開出庭函無法以律師身份出庭。 律師收費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)我國實(shí)行的是政府指導(dǎo)價,即國家規(guī)定律師收費(fèi)的大概標(biāo)準(zhǔn)。另外,涉及財產(chǎn)關(guān)系的是以案件涉案金額收費(fèi),采取累進(jìn)制的辦法。10萬元以下是一個標(biāo)準(zhǔn),10萬元至50萬元是一個標(biāo)準(zhǔn),50萬元至100萬元是一個標(biāo)準(zhǔn),100萬元至1000萬元是一個標(biāo)準(zhǔn),1000萬元以上是一個標(biāo)準(zhǔn)。國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)是底限和上限,在政府指導(dǎo)的范圍內(nèi),一些律師事務(wù)所有自己的標(biāo)準(zhǔn),每個律師也可以自己把握。 律師也可以進(jìn)行所謂的風(fēng)險代理,即根據(jù)訴訟的結(jié)果決定收費(fèi)。風(fēng)險代理的方式中,當(dāng)事人可以事先交納部分手續(xù)費(fèi),也可以一分錢不交,在官司勝訴之后一并收取,但收取的代理費(fèi)一般要比正常收費(fèi)高。是否采取風(fēng)險代理完全取決于和當(dāng)事人協(xié)商的結(jié)果。如果當(dāng)事人經(jīng)濟(jì)緊張,在簽訂委托合同時不能支付代理費(fèi),或者當(dāng)事人積極主動要采取協(xié)議收費(fèi)方式,律師就可以考慮這種方式。當(dāng)然,采取風(fēng)險代理方式時,律師必須對訴訟結(jié)果有清楚的認(rèn)識,另外,律師還必須考慮即使官司勝訴,代理費(fèi)能否順利收回。既然稱為風(fēng)險代理,就有一定的風(fēng)險。律師也許能多得到一部分代理費(fèi),也許辛苦忙碌之后什么也得不到。 我個人認(rèn)為,律師最好不要積極主動要求當(dāng)事人以風(fēng)險代理的方式簽訂委托代理合同。律師所看好的案件,必然是把握性比較大的案件,如果當(dāng)事人完全可以正常交納代理費(fèi),律師為了多得錢,唆使當(dāng)事人簽訂風(fēng)險代理合同,我認(rèn)為是不道德的行為。 另外需要注意的是,不是所有的案件都可以風(fēng)險代理。國家發(fā)改委、司法部頒布的《律師服務(wù)收費(fèi)管理辦法》中明確規(guī)定:“辦理涉及財產(chǎn)關(guān)系的民事案件時,委托人被告知政府指導(dǎo)價后仍要求實(shí)行風(fēng)險代理的,律師事務(wù)所可以實(shí)行風(fēng)險代理收費(fèi),但下列情形除外:
同時規(guī)定:“禁止刑事訴訟案件、行政訴訟案件、國家賠償案件以及群體性訴訟案件實(shí)行風(fēng)險代理收費(fèi)?!鼻乙?guī)定:“實(shí)行風(fēng)險代理收費(fèi),最高收費(fèi)金額不得高于收費(fèi)合同約定標(biāo)的額的30%?!?/span> 玖、差旅費(fèi) 在委托代理合同中另一項有關(guān)錢的內(nèi)容是差旅費(fèi)。 差旅費(fèi)的收取也是當(dāng)事人比較關(guān)注的問題。按規(guī)矩,律師在簽訂委托合同時預(yù)收差旅費(fèi),案子了結(jié)后再與當(dāng)事人總算賬,多退少補(bǔ)。因此,律師在剛接手案件的時候,需要初步估計案件的難度及所需要的時間。差旅費(fèi)如果預(yù)收的少了,辦案過程中再次開口向當(dāng)事人要差旅費(fèi)往往令當(dāng)事人不快,懷疑律師亂花錢。差旅費(fèi)預(yù)收多了,他會認(rèn)為律師在借口多收錢,甚至認(rèn)為律師在私自收錢。 每個律師自己要有個標(biāo)準(zhǔn),比如在本地辦案一般收多少,外地辦案一般收多少。許多情況下,特別是在外地辦案時,往往有當(dāng)事人陪同,相關(guān)費(fèi)用自然由當(dāng)事人支付,不需要律師自己掏腰包。至于在本地辦案,也就沒有什么差旅費(fèi),偶爾打個車也花不了多少錢,律師沒有必要與當(dāng)事人斤斤計較,把所有的費(fèi)用都讓當(dāng)事人報銷,這樣未免顯得太小氣。 大部分當(dāng)事人心中有數(shù),在案子了結(jié)前都會付給律師差旅費(fèi),且往往比律師墊付的多。不要不加推辭一概收下,適當(dāng)?shù)木芙^也許能增進(jìn)當(dāng)事人對你的好感。即使預(yù)付多了,一般的當(dāng)事人在案件了結(jié)后往往也不好意思再要回去,律師常能占點(diǎn)小便宜。 但需要注意的是,有些律師和當(dāng)事人協(xié)商,把代理費(fèi)減少,差旅費(fèi)增加,這樣律師交到事務(wù)所的錢就少些,自己得到的就多些,這是一些不良律師耍的小心眼。在我看來,倒是容易被當(dāng)事人小看,影響律師的聲譽(yù)。 委托合同簽訂之后,律師和委托人的關(guān)系正式建立,律師就應(yīng)該開始工作了。 更多關(guān)于《實(shí)習(xí)律師指南》(修訂版)的書目詳情 |
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