在遭遇職業(yè)打假人時(shí),是自認(rèn)倒霉,還是奮起抗?fàn)?,這是一個(gè)兩難問題。職業(yè)打假人有著其天然的優(yōu)勢(shì),但是法務(wù)經(jīng)理也大有可為。從企業(yè)文化、企業(yè)合規(guī)、應(yīng)對(duì)策略和方式等多方面找準(zhǔn)著力點(diǎn),自可有從容應(yīng)對(duì)的底氣,并采取各種合法手段抗?fàn)?,維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。
文/丁龍兵 匯業(yè)律師事務(wù)所合伙人
本文原載于微信公眾號(hào)匯業(yè)法律觀察
某日,倒霉的杭州方林富炒貨店迎來了兩個(gè)男人,他們買了半斤糖炒栗子,隨后索賠1000元,因?yàn)槔踝影b紙袋寫著“杭州最好的炒貨店鋪”;更倒霉的是,方老板毫不猶豫地拒絕了這種在他看起來有些無厘頭的“敲詐”,后來就收到了西湖區(qū)市場(chǎng)監(jiān)管理部門20萬元的罰單。一個(gè)賣炒貨的,為什么如此倒霉?我覺得他應(yīng)該是遇到了職業(yè)打假人(以下簡(jiǎn)稱“打假人”)。很多品牌公司,在遭遇打假人時(shí),直接把這等棘手的事情丟給法務(wù)經(jīng)理。是自認(rèn)倒霉,還是奮起抗?fàn)?,這是一個(gè)兩難的問題。本文將嘗試討論這個(gè)難題的應(yīng)對(duì)之道,與君作茶盞交流。
一、為什么斗不過職業(yè)打假人?
打假人,很少是法律專業(yè)出身的。但是,為什么與法律專業(yè)人士交鋒時(shí),他們總能勝券在握,最終往往是斬獲頗豐。我們來看一看,他們到底有什么樣的法寶。
1、法律法規(guī)是“尚方寶劍”
要是手里沒有稱手又有威懾性的武器,是不敢在江湖上囂張的。無需費(fèi)力,只要加入這個(gè)行業(yè),打假人便有法律法規(guī)這柄“尚方寶劍”。
眾所周知,打假人常常用到的法律法規(guī)有《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》以及《食品安全法》(其實(shí),《廣告法》有點(diǎn)偏門)。這些法律中的懲罰性賠償以及行政處罰的規(guī)定是利器。但是,打假人賴以最終得逞的往往是有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量、欺詐等方面的國家標(biāo)準(zhǔn)、地方性標(biāo)準(zhǔn)、部門規(guī)定和復(fù)函等,這些才是最終認(rèn)定企業(yè)是否違法的的判定標(biāo)準(zhǔn)。
舉個(gè)例子,《衛(wèi)生部辦公廳關(guān)于預(yù)包裝食品標(biāo)簽標(biāo)識(shí)有關(guān)問題的復(fù)函》(衛(wèi)辦監(jiān)督函〔2013〕36號(hào))要求,“除了生產(chǎn)加工過程中已經(jīng)揮發(fā)的水,白蘭地等蒸餾酒及其配制酒生產(chǎn)加工過程中加入的水應(yīng)當(dāng)在配料表中標(biāo)示”。誰喝過沒有水的酒么?但是,就是這樣規(guī)定的。
2、市場(chǎng)監(jiān)督管理部門是“哥們”
這事關(guān)市場(chǎng)監(jiān)督管理部門(主要包括工商部門和質(zhì)檢部門、物價(jià)部門,多數(shù)情況下是工商)什么事?其實(shí),他們是“恩怨哥們”。
要說起“恩”,打假人絕對(duì)要跪地叩謝市場(chǎng)監(jiān)督管理部門,以下主要講三點(diǎn):
其一、國家和地方的市場(chǎng)監(jiān)督管理部門都有獎(jiǎng)勵(lì)舉報(bào)的規(guī)定(大家有興趣可以去搜一搜),此等獎(jiǎng)勵(lì)主要是根據(jù)行政處罰的罰沒款金額一定比例予以發(fā)放(現(xiàn)在理解方林富炒貨店為何被罰了吧)。事實(shí)上,舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)是打假人的主要收入來源之一(你也想去舉報(bào)?不行,你還沒有那個(gè)關(guān)系呢);
其二、打假人常常用市場(chǎng)監(jiān)督管理部門來威懾當(dāng)事人,往往一句“你不賠是吧?那我就去工商舉報(bào)你”就搞定了(誰不怕被罰20萬???);
其三、并非任何舉報(bào)都會(huì)被市場(chǎng)監(jiān)督管理部門最終處罰,或者行政獎(jiǎng)勵(lì)還不足以填飽胃口,這時(shí)的打假人還會(huì)走民事索賠。一旦市場(chǎng)監(jiān)督管理部門介入后,就會(huì)形成較為完整、詳盡的行政調(diào)查證據(jù),省卻了打假人自行收證的繁瑣和成本。
既然有了上面的“恩”,又怎么會(huì)有“怨”呢?事實(shí)上,并非所有的市場(chǎng)監(jiān)督管理部門的人員都喜歡打假人(或者喜歡所有的打假人),一些雞毛蒜皮的小事也會(huì)搞得市場(chǎng)監(jiān)督管理部門的人員不堪其累。然而,若市場(chǎng)監(jiān)督管理部門不如之其意,打假人往往會(huì)進(jìn)行行政復(fù)議、行政訴訟,給市場(chǎng)監(jiān)督管理部門造成壓力,逼迫其就范,以后自然就會(huì)配合的多了,正所謂“工欲善其事,必先利其器”吧。
在利益的交織和對(duì)抗的交錯(cuò)下,打假人與市場(chǎng)監(jiān)督管理部門之間的關(guān)系往往曖昧不清,經(jīng)常好似一對(duì)打架又搞基的哥們。
3、法院也是其謀財(cái)?shù)摹暗栋炎印?/strong>
法院普遍不太喜歡打假人,因?yàn)榉ü俚膶徟腥蝿?wù)很重,打假的訴訟案件既收不到多少訴訟費(fèi),還浪費(fèi)不少的精力(尤其是產(chǎn)品質(zhì)量判斷標(biāo)準(zhǔn)方面的查明工作),一些法官還有一種被人利用著賺錢的感覺。但是,法院卻經(jīng)常不得不淪為打假人“賺錢”的工具。
在《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》修訂和《關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》頒布后,最高院較為明確地表態(tài),“知假買假”不影響主張消費(fèi)者權(quán)利。此后,各地法院對(duì)于職業(yè)打假類的案件的判決基本趨于一致,不再嚴(yán)格區(qū)分普通消費(fèi)者和打假人。當(dāng)然,有觀點(diǎn)認(rèn)為此司法政策僅限于食品、藥品、化妝品以及保健品的領(lǐng)域,司法實(shí)踐中仍有理解上的差異。
4、新聞媒體是其真正的“殺手锏”
作為一個(gè)打假人,不會(huì)運(yùn)用豐富的新聞媒體資源(包括自媒體),充其量只是裝虎的小貓咪,因?yàn)樾侣劽襟w才是其真正的“殺手锏”。
真正的“不法商販”并不怎么懼怕被曝光,反倒是眾多優(yōu)秀的品牌公司更加害怕負(fù)面消息。一味追逐眼球效應(yīng)的新聞媒體、社會(huì)公眾整體不信任感、網(wǎng)絡(luò)傳播的無界限和及時(shí)性等因素,導(dǎo)致越是優(yōu)秀的企業(yè),越是懼怕負(fù)面消息的出現(xiàn)。
所以,一旦打假人祭出了新聞媒體,很多企業(yè)都會(huì)乖乖就范,畢竟相對(duì)于付給“某娘”的巨額封口費(fèi)和事后的公關(guān)費(fèi)而言,付點(diǎn)給打假人的那點(diǎn)錢,只是灑灑水啦。
5、企業(yè)怕事息事的心態(tài)推波助瀾
對(duì)于很多企業(yè)來說,在打假人找上門時(shí),首先想到的事如何息事了事。當(dāng)然,這其中有一部分是自身存在一定問題的,更多的是在做算術(shù)題的(譬如律師費(fèi)比打假人索賠要的還高)。
由于企業(yè)普遍存在怕事息事的心態(tài),導(dǎo)致打假人的索賠障礙比較小,多數(shù)情況下非常容易取得賠償,進(jìn)一步激勵(lì)了打假人堅(jiān)決“打假”的信心。
二、如何與職業(yè)打假人斗爭(zhēng)?
1、“打鐵還需自身硬”
打假人之所以找上企業(yè),是因?yàn)槎嗌龠€是找到了一些瑕疵,有了一些把柄。這些瑕疵和把柄,并非都是有意為之,很多是無心之過。事實(shí)上,我們處理的很多案件中這些所謂的瑕疵并非是真正的質(zhì)量問題,也并非是存心欺詐消費(fèi)者,而更多的只是某些方面沒有滿足法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)的要求(譬如標(biāo)簽、價(jià)簽)。
在生產(chǎn)、經(jīng)營過程中,作為法務(wù)經(jīng)理,對(duì)與生產(chǎn)、經(jīng)營的產(chǎn)品質(zhì)量、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)相關(guān)的法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)有充分的了解,并且要將該等法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行廣泛普及,避免無心之過,減少消費(fèi)者權(quán)益糾紛,從源頭上杜絕打假人的“敲詐”。我所為多家知名企業(yè)進(jìn)行了特定行業(yè)內(nèi)的產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)和法規(guī)的梳理,提供產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)指引手冊(cè),并提供相關(guān)的合規(guī)培訓(xùn),取得了非常好的效果。
2、“不惹事,但是事兒來了也不要怕”
改變企業(yè)怕事息事的心態(tài)是非常重要的。這直接決定了企業(yè)應(yīng)對(duì)打假人的態(tài)度以及如何采取后續(xù)措施。未戰(zhàn)先怯,其戰(zhàn)必?cái)?。打假人找上了門,可以嘗試著這么辦:
首先,詳細(xì)了解其索賠訴求和依據(jù);同時(shí),建議可以嘗試從各個(gè)角度探知證據(jù)情況。只有在了解了這些情況,才能做出正確的判斷。
其次,盡快對(duì)打假人提出的企業(yè)存在的問題進(jìn)行查核,并進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估。主要核查問題是否屬實(shí)、屬于何種性質(zhì)的問題,評(píng)估行政處罰風(fēng)險(xiǎn)和民事索賠的敗訴風(fēng)險(xiǎn)。
再次,根據(jù)問題的性質(zhì)、企業(yè)的態(tài)度以及法律風(fēng)險(xiǎn)綜合考慮,作出處理方案。原則上,應(yīng)首先避免負(fù)面新聞,其次是避免行政處罰。但是,若輕易妥協(xié)了事,很容易招致打假人蜂擁而至的局面,故該拒絕的,必定是斷然拒絕。
最后,在和解的情況下,準(zhǔn)備一個(gè)好的和解協(xié)議是非常必要的。
3、與打假人打一場(chǎng)“消耗戰(zhàn)”、“持久戰(zhàn)”
打假人每開展一次“打假”活動(dòng),都會(huì)發(fā)生時(shí)間和金錢上的成本,但是他們是以該等成本博取收益且以此為生,萬一敗訴或不被支持(包括舉報(bào)不成功),該等成本就是沉沒成本,化為損失。要相信,不是所有的打假人都是年入百萬,而且處處得勝的。
所以,在應(yīng)對(duì)打假人時(shí),可以采取“消耗戰(zhàn)”、“持久戰(zhàn)”的方式。對(duì)于企業(yè)來說,盡管也會(huì)發(fā)生相應(yīng)的成本,但是此種成本與打假人的成本相比,是值得消耗。只有企業(yè)舍得消耗,才能阻嚇住更多的打假人,以避免遭受不正當(dāng)?shù)母蓴_和惡意的索賠。
4、與轄區(qū)的主管市場(chǎng)監(jiān)督管理部門建立良好的互動(dòng)關(guān)系
作為一個(gè)合法經(jīng)營的企業(yè),與轄區(qū)的主管市場(chǎng)監(jiān)督管理部門建立良好的互動(dòng)關(guān)系是非常必要的。
在我國的現(xiàn)行行政管理體制下,市場(chǎng)監(jiān)督管理部門不僅是維護(hù)市場(chǎng)秩序的部門,更加是一個(gè)保護(hù)和引導(dǎo)市場(chǎng)主體健康發(fā)展的部門。所以,不管存不存在問題,與市場(chǎng)監(jiān)督管理部門保持良好的互動(dòng)關(guān)系是非常必要的。在可能的情況下,也可請(qǐng)其進(jìn)行業(yè)務(wù)指導(dǎo)(善意提醒的是,如果你們就具體的違規(guī)、違紀(jì)事項(xiàng)主動(dòng)請(qǐng)求業(yè)務(wù)指導(dǎo),行政法上不構(gòu)成自首哦),讓市場(chǎng)監(jiān)督管理部門熟悉和了解企業(yè)在法律框架下的合理安排的商業(yè)模式和運(yùn)營、企業(yè)文化等,也可以避免在出現(xiàn)一些“無心之過”或非顯著性的違法行為的情況時(shí)的行政處罰。
此外,市場(chǎng)監(jiān)督管理部門在打假人作為消費(fèi)者進(jìn)行投訴時(shí),亦可充分運(yùn)用行政調(diào)解的程序,給予雙方更多的談判空間,換取企業(yè)更多的應(yīng)對(duì)余地。
5、化敵為友不失為一種良策
對(duì)于品牌公司來說,如果存在可能,化敵為友是一種良策。當(dāng)然,前提是,有這種可能性。
對(duì)于很多企業(yè)來說,本身也存在著“打假”的需求。在某些情況下,打假人上天入地的本事,可以為企業(yè)所用。此外,“打假”也存在著行業(yè)區(qū)分,一定的行業(yè)內(nèi)一段時(shí)間內(nèi)也就那些打假人活躍著。一旦與該等打假人建立了合作關(guān)系,也就建立了利益沖突的防火墻。
6、對(duì)于逾越民事界限的“敲詐勒索”行為,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)決以刑事手段予以打擊
也存在著一些打假人,以威脅或要挾的方式強(qiáng)行索要“顧問費(fèi)”、“封口費(fèi)”、“保證金”等各種明目的錢物,逾越了消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)范圍的民事索賠。
在索要的錢物金額達(dá)到一定金額或者具備相應(yīng)的情節(jié)時(shí),該等索要行為將涉嫌構(gòu)成“敲詐勒索罪”。自稱“食品安全與環(huán)保衛(wèi)士”、“中國環(huán)保第一人”的董金獅,曾經(jīng)也是鼎鼎有名的專家級(jí)打假人物,而今也身陷囹圄,原因也在于其以打假為名實(shí)施敲詐勒索的行為。
因此,對(duì)于一些明顯提出不合理并且有敲詐勒索嫌疑的打假人,可以在特定情況下予以刑事打擊。如此,一方面展現(xiàn)了守法企業(yè)的正面形象,另一方面也是對(duì)于惡意索賠的宣戰(zhàn),阻卻更多的打假人,避免企業(yè)經(jīng)營遭受不正當(dāng)?shù)母蓴_。
職業(yè)打假人,作為一個(gè)依附于法律法規(guī)和企業(yè)違規(guī)而存在的邊緣行業(yè),其本身就存在著合理與不合理之爭(zhēng),而其對(duì)于市場(chǎng)誠信的提升和消費(fèi)者權(quán)益的保護(hù)究竟是利還是弊,是需要進(jìn)行調(diào)研的。隨著行政管理職能和制度的完善、企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量體系和管理水平的提高、市場(chǎng)化競(jìng)爭(zhēng)的充分,這個(gè)行業(yè)前途將會(huì)很渺茫。所以,對(duì)于打假人,作為堂堂正正的法務(wù)經(jīng)理,自可有一種從容應(yīng)對(duì)的底氣,采取各種可能的合法手段與其抗?fàn)帲S護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。
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