來源| lawyerchenyan

作者| 陳焰

（一）《關(guān)于實施上市公司國有股東標識管理暫行規(guī)定>有關(guān)問題的函》（國資廳產(chǎn)權(quán)[2008]80號）

持有上市公司股份的下列企業(yè)或單位應(yīng)標注國有股東標識：

（1）政府機構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)或出資人全部為國有獨資企業(yè)的有限責任公司或股份有限公司。

（2）上述單位或企業(yè)獨家持股比例達到或超過50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計持股比例達到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)。

（3）上述“2”中所述企業(yè)連續(xù)保持絕對控股關(guān)系的各級子企業(yè)。

（4）以上所有單位或企業(yè)的所屬單位或全資子企業(yè)。

注：確定了“決對控股和連續(xù)多層次絕對控股”認定國有股東的標準。

（二）《財政部、國資委、中國證監(jiān)會、社保基金會關(guān)于進一步明確金融企業(yè)國有股轉(zhuǎn)持有關(guān)問題的通知（財金[2013]78號）》

金融企業(yè)投資的企業(yè)首次公開發(fā)行股票并上市的，如果金融企業(yè)股權(quán)投資的資金為該金融企業(yè)設(shè)立的公司制私募基金（以下簡稱私募基金），財政部門在確認國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)時，按照實質(zhì)性原則，區(qū)分私募基金（含構(gòu)成其資金來源的理財產(chǎn)品、信托計劃等金融產(chǎn)品）的名義投資人和實際投資人。如私募基金的國有實際投資人持有比例合計超過50%，由私募基金（該比例合計達到100%）或其國有實際投資人（該比例超過50%但低于100%）按照《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實全國社會保障基金實施辦法》（財企〔2009〕94號）等相關(guān)規(guī)定，履行國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。

【解讀】：該辦法實際上是對“決對控股和連續(xù)多層次絕對控股”國有股認定標準的補充，即按照實質(zhì)性原則判斷，只要是國有實際投資人持有比例合計超過50%的，都應(yīng)當履行國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)，雖然該規(guī)定是針對金融企業(yè)做出的，但是在相關(guān)部門未出臺其他具體認定標準前，其他持有國有資產(chǎn)的企業(yè)應(yīng)從嚴把握，參照該規(guī)定認定國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。

1、私募基金（創(chuàng)投公司）國有股出資人合計出資不超過基金規(guī)模的49%。

2、私募基金（創(chuàng)投公司）國有股出資人合計出資超過基金規(guī)模的50%，但是最大的國有出資人設(shè)置2個以上，且出資額相同；或者所有國有出資人出資相同，不存在第一大國有股東。此種方式如果參照《財政部、國資委、中國證監(jiān)會、社?；饡P(guān)于進一步明確金融企業(yè)國有股轉(zhuǎn)持有關(guān)問題的通知（財金[2013]78號）》規(guī)定，將失去意義。

3、設(shè)立符合豁免條件的國有創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)和國有創(chuàng)業(yè)投資引導基金。

根據(jù)《關(guān)于豁免國有創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)和國有創(chuàng)業(yè)投資引導基金國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)有關(guān)問題的通知》，“經(jīng)國務(wù)院批準，符合條件的國有創(chuàng)業(yè)投資機構(gòu)和國有創(chuàng)業(yè)投資引導基金，投資于未上市中小企業(yè)形成的國有股，可申請豁免國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)”。具體的條件如下：

（1）經(jīng)營范圍符合《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》(發(fā)展改革委等1O部門令第39號，以下簡稱《辦法》)規(guī)定，且工商登記名稱中注有“創(chuàng)業(yè)投資”字樣。

（2）遵照《辦法》規(guī)定的條件和程序完成備案

（3）投資標的公司時需滿足未上市中小企業(yè)的標準，即職工人數(shù)不超過500人；年銷售（營業(yè)額）不超過2億元；資產(chǎn)總額不超過2億元。

1、不具備絕對控股案例——金石投資（沈陽新松機器人、神州泰岳）

金石投資的最終投資人為中信集團，中信集團為國有股東，中信集團是中信證券第一大股東，但由于中信集團對中信證券不具備絕對控股（持股 50%以上），因而中信集團對金石投資也未構(gòu)成連續(xù)多層級的絕對控股。

2、不具備連續(xù)多層級的絕對控股案例（中比基金——中元華電）

中比基金持有公司股份365萬股，占公司發(fā)行前總股本的7.50%，所持本公司股份性質(zhì)為社會法人股。中比基金無實際控制人，是由中華人民共和國財政部、全國社會保障基金理事會、國家開發(fā)銀行（2008年12月11日整體改制為國家開發(fā)銀行股份有限公司）、中國印鈔造幣總公司、國家開發(fā)投資公司、海通證券股份有限公司、廣東喜之郎集團有限公司與比利時政府、比利時富通銀行于2004年11月18日在中國北京市成立的中外合資經(jīng)營企業(yè)。

中比基金因不具備絕對控股或連續(xù)多層級的絕對控股而認定為社會法人股。

3、多層次連續(xù)控股認定國有股案例（中國光控——光大證券）

中國光控作為混合所有制國有股東，其轉(zhuǎn)持股份義務(wù)由其國有出資人光大集團（香港）承擔。光大集團（香港）應(yīng)按照中國光控應(yīng)劃轉(zhuǎn)股數(shù)13,768,164 股乘以光大證券首次公開發(fā)行價格的等額現(xiàn)金，在光大證券上市后一次性繳清，繳清后，中國光控的持股比例為33.33%，仍保持第二大股東地位，光大集團和中國光控仍將合計持有本公司67.25%股份。

中國光控是一家在香港聯(lián)合交易所有限公司上市的公司，前身為明輝發(fā)展有限公司（成立于1972 年8 月25 日），中國光控的證券代碼為0165.HK，法定股本為20億港元，截止2008 年12 月31 日已發(fā)行股本為1,591,011,712 港元，注冊地址為香港夏愨道16 號遠東金融中心四十樓4001 室，董事局主席為唐雙寧。截止2008 年12月31 日，光大集團（香港）通過其全資子公司Datten Investments Limited 的全資子公司HonorichHolding Limited 間接持有中國光控54.50%股份。多年來，中國光控立足香港市場、服務(wù)內(nèi)陸，全面參與商業(yè)銀行、投資銀行、資產(chǎn)管理、直接投資、證券及保險等業(yè)務(wù)。

光大集團（香港）是由國務(wù)院出資，于1983年5 月在香港以民間形式注冊成立的公司，注冊資本為5 億港元，該公司股權(quán)的名義持有人為唐雙寧、臧秋濤（光大集團副董事長），主營投資控股。截止2008 年12 月31 日，光大集團（香港）通過其全資子公司Datten Investments Limited 的全資子公司HonorichHolding Limited間接持有中國光控54.50%股份。

光大集團系經(jīng)國務(wù)院批準設(shè)立的全民所有制企業(yè)，出資人為財政部。

4、國有投資人合計持股超過50%，認定國有股案例——通源石油

西安通源石油科技股份有限公司的前身為西安市通源科技產(chǎn)業(yè)有限責任公司成立于1995 年6 月15 日，成立時注冊資本300 萬元；1998 年9 月15 日更名為西安通源石油科技產(chǎn)業(yè)有限責任公司；2001 年5 月注冊資本增加到662.07 萬元；001 年7 月，整體變更設(shè)立股份有限公司；2007 年8 月，注冊資本增加到4,000 萬元；2009 年9 月，注冊資本增加到4,900 萬元。首次發(fā)行前注冊資本為4,900 萬元。2010年12月31日，公司在深圳證券交易所交易系統(tǒng)掛牌上市，股票簡稱：通源石油，股票代碼：30016。截至2010 年2月12日，上海聯(lián)新投資中心（有限合伙）持有通源石油15.41%股權(quán)。上海聯(lián)新投資中心（有限合伙）系合伙制內(nèi)資人民幣股權(quán)投資基金，合伙期限自2008 年9 月9 日至2018 年9 月8 日。

（1）根據(jù)上海市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會于 2010 年2 月12 日簽發(fā)的《關(guān)于西安通源石油科技股份有限公司國有股權(quán)管理有關(guān)問題的批復》（滬國資委產(chǎn)權(quán)[2010]55 號），發(fā)行人的總股本為4900 萬股，其中聯(lián)新投資（SS，即國有股東）持有755.2402 萬股，占總股本的15.41%。

（2） 根據(jù)上海市國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會于2010 年2 月24 日簽發(fā)的《關(guān)于西安通源石油科技股份有限公司部分國有股轉(zhuǎn)持有關(guān)問題的批復》（滬國資委產(chǎn)權(quán)[2010]63 號），根據(jù)《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實全國社會保障基金實施辦法》（財企［2009］94 號）的規(guī)定，本次發(fā)行及上市時，聯(lián)新投資按其國有出資人持股比例將所持發(fā)行人的114.937 萬股股份轉(zhuǎn)由全國社會保障基金理事會持有（按本次發(fā)行1700 萬股的10%，并乘以聯(lián)新投資中的國有出資人上海聯(lián)和投資有限公司與中國科學院國有資產(chǎn)經(jīng)營有限責任公司合計持有的67.61%股權(quán)比例進行計算）。具體數(shù)量按發(fā)行人實際發(fā)行股份數(shù)量確定。

綜上，可知上海聯(lián)新投資中心的有限合伙人中，上海聯(lián)和投資有限公司和中國科學院國有資產(chǎn)經(jīng)營有限責任公司的出資人分別為上海市國有資產(chǎn)管理監(jiān)督委員會（上海市國資委）和中科院（中國科學院代表國家出資），因此上海聯(lián)新投資中心的國有股權(quán)的認定標準參照了80號文“（2）上述單位或企業(yè)獨家持股比例達到或超過50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計持股比例達到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)；”的規(guī)定，認定上海聯(lián)新投資中心持有的通源石油的股權(quán)為國有股權(quán)，應(yīng)當進行轉(zhuǎn)持。