[原題]專題研討:法醫(yī)鑒定人出庭如何應(yīng)對？

閱讀提示：法醫(yī)鑒定人出庭質(zhì)證是大勢所趨，實踐中法醫(yī)鑒定人、控辯審各方應(yīng)如何應(yīng)對？法客帝國『法醫(yī)學(xué)群』成員行業(yè)的多樣性特點，組織了關(guān)于此話題的交流探討，各方人士的經(jīng)驗、建議和心聲，理論和實踐的較好結(jié)合，為解決鑒定人出庭的相關(guān)問題拓展了路徑。

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于法醫(yī)：鑒定人要提前準(zhǔn)備好相關(guān)材料，模擬庭審中對方律師可能提出的大致問題。對于預(yù)料之外的問題可隨機應(yīng)變，太專業(yè)的不用解釋。

莊法醫(yī)：鑒定人應(yīng)對方面比較復(fù)雜，我覺得最主要的還是問什么就答什么，不說和鑒定無關(guān)的話才是關(guān)鍵。另外，談話筆錄里的約定事項要盡可能全面，以便鑒定人做好自我保護。如鑒定意見是否被辦案機關(guān)采納所產(chǎn)生的后果，由被鑒定人個人承擔(dān)，并要求其簽子，按手印。

北京天涯法醫(yī)：鑒定人出庭前的準(zhǔn)備工作要做充分，這個準(zhǔn)備不是僅僅調(diào)出卷宗回憶案件就完事了，要把這個案子當(dāng)作一個你剛剛受理的案子，按照正常程序逐步完成，看是否和當(dāng)初鑒定時一致。如有不同區(qū)別在哪里，庭上有可能就這些差別被提出質(zhì)詢，要事先想好如何應(yīng)對。所以我認(rèn)為最關(guān)鍵的還是鑒定人在實際辦案中要細(xì)心嚴(yán)謹(jǐn)，鑒定書的每個字，每句話，甚至每個標(biāo)點符號都要經(jīng)得起推敲。完成每份鑒定書自己先要想到原被告和法官會提出什么樣的問題，該如何回答，如果連自己都回答不了的，那絕對不行。

一米公訴人：建議鑒定人在出庭前與公訴人溝通，明確出庭目的，擬定說明的事項以及辯護人可能提出的問題。就鑒定的檢材來源、鑒定過程及鑒定得出的結(jié)論進行說明?，F(xiàn)在有不少辯護人，會注重鑒定程序性方面的問題。如果鑒定程序存在的不是瑕疵而是不合法，或者檢材受污染的話，那么鑒定意見就不能作為證據(jù)使用。所以，鑒定人主要還是應(yīng)做好預(yù)測和準(zhǔn)備，如檢材來源，提取程序等要做細(xì)做實。另外，鑒定中可能會存在因偵查階段工作做得不好，委托鑒定的標(biāo)的沒有經(jīng)過仔細(xì)核對確認(rèn)的情況。

鑒定人出庭質(zhì)證會助力案件庭審的實例有很多，下面我說一起自己經(jīng)辦的案件。在一起交警肇事逃逸的案件中，被告人不認(rèn)罪，稱當(dāng)時還有其他車輛經(jīng)過。辯護人稱無法證明碰撞的客觀性及唯一性。我們請做第一受力點鑒定的法醫(yī)出庭，效果很好。

關(guān)于鑒定人和辯護人的關(guān)系問題，有人認(rèn)為：被控方用作證據(jù)的鑒定意見，其實是有罪證據(jù)，這樣自然就使辯護人對鑒定人有了敵意，他們申請鑒定人出庭的目的就是要駁倒其出具的鑒定意見。而鑒定人自然會從維護鑒定意見的角度出發(fā)，也有了自己的立場。我曾聽同事講過有一次庭審時，辯護人問鑒定人午餐是誰買的單。還有好多類似的辯護人盤問，好像是是雞蛋里挑骨頭，但也只有這樣的挑剔，法治進程才會逐步推進。我建議辯護人還是不要牽扯案件以外的東西，把精力專注于對法醫(yī)專業(yè)問題的學(xué)習(xí)與探討。

北京天涯法醫(yī)：我始終認(rèn)為鑒定人的角色應(yīng)該是用科學(xué)的方法為法官、原被告搞清楚案件中專門性問題的人，而不是代表某一方的。但實際情況是，鑒定人出庭時往往成了一種被審問的對象。鑒定人只是從技術(shù)角度出發(fā)，目的不是“為了”嫌疑人、責(zé)任方定罪或賠償，而是就傷者的情況屬于什么樣的情形或狀態(tài)得出意見。而辯護人從法律角度出發(fā)，所提問題都有目的性，是為了達(dá)到其當(dāng)事人無罪、輕罪或不用賠償或少賠。現(xiàn)在原告方提出鑒定人出庭要求的也越來越多，尤其在醫(yī)療糾紛案件。

北京現(xiàn)在開庭法醫(yī)：鑒定人出庭的目的是向法庭說明鑒定意見的形成過程和鑒定意見的準(zhǔn)確含義。只要法官能聽懂，不要求進一步說明就可以了。沒有必要讓辯護人聽懂，更沒有必要也不可能讓辯護人接受。

在回答辯護人的提問時，首先要聽清楚他問的是什么，沒聽清可以讓律師再重復(fù)一遍。問什么，答什么，不要輕易發(fā)揮，更不要超出本鑒定意見的范圍。對于律師提出的跟本鑒定意見無關(guān)的問題，可以向法官提示：該問題與本鑒定無關(guān)，我不予回答，并征求法官意見。如果法官認(rèn)為應(yīng)該回答，則必須回答。

對于律師出于刁難目的，故意提出復(fù)雜疑難的醫(yī)學(xué)問題，比如“請問鑒定人，本鑒定中使用的CT片是否合格？片子上的數(shù)字分別表示什么意思？”鑒定人回答：“臨床上可用于出具診斷報告的片子都是合格的片子。”“片子上的各種數(shù)字表示醫(yī)院、患者的基本信息以及該項檢查的各種技術(shù)參數(shù)。法醫(yī)鑒定人只要求會讀片子就行了，至于片子制作技術(shù)，如果辯護人有興趣，可以庭后探討”。

鑒定人是可以說“不知道”的。對于的確不清楚，法官又要求回答的問題，應(yīng)該勇于說不知道。千萬不要隨意猜測，也不要使用“大概、可能、好像”等不確定的詞語。

山東李志顯律師：鑒定人出庭質(zhì)證在今后會逐漸多起來，大家要把它重視起來。對于有些法醫(yī)專業(yè)性問題，律師確實是不明白，提出的問題在你們看來很不可理解，還望鑒定人要體諒一下。當(dāng)然我認(rèn)為如果辯護人庭前做好功課，是不會出現(xiàn)類似問題的。

貴州楊鵬律師：司法證明已由人證時代步入了物證時代。物證鑒定人出庭就鑒定的相關(guān)內(nèi)容接受控辯審三方詢問，也必然會成為常態(tài)。每個案子都有專門的專家輔助人為我們就專業(yè)部分答疑解惑，這可能是每個刑辯律師的夢想。但殘酷的現(xiàn)實告訴我，絕大部分被告人及其家庭，都沒有這個經(jīng)濟承受能力，所以我們律師必須要具備一些鑒定方面的基礎(chǔ)知識。例如：除需要掌握《刑訴法》及相關(guān)的司法解釋的規(guī)定外，還需要熟知《司法鑒定程序通則》、《公安機關(guān)鑒定規(guī)則》和《人民檢察院鑒定規(guī)則（試行）》這些物證的具體規(guī)定；另外法醫(yī)學(xué)方面的基礎(chǔ)知識也應(yīng)該具備。這樣可能具備發(fā)現(xiàn)鑒定意見問題、瑕疵的能力，庭審中才能有的放矢的詢問。

我認(rèn)為庭審中律師對鑒定人發(fā)問，是為了幫助合議庭查清案件事實（法律事實）并最大可能的維護被告人的合法權(quán)益，同時也是為律師就鑒定意見發(fā)表質(zhì)證意見做鋪墊。

律師對鑒定人發(fā)問注意事項：

• （1）無準(zhǔn)備，不提問。法庭詢問鑒定人，必須提前準(zhǔn)備，對提問內(nèi)容進行設(shè)計，有條件的最好能找相關(guān)專業(yè)人員預(yù)演下。關(guān)于鑒定的專業(yè)知識，絕大多數(shù)律師相對于鑒定人來說，那絕對的是門外漢。我們身為門外漢，要在鑒定人的專業(yè)領(lǐng)域與之對話，如果事前沒有充分的準(zhǔn)備，那我給個良心建議：庭審時最好不要發(fā)問。不然問得越多，錯得越多的可能性太大了。

• （2）忌開門見山的直奔主題式提問。因為鑒定人屬于對方證人范疇，對于律師提問一開始必然的全力防衛(wèi)，所以一開始不是直奔主題的好時機。這時可以提一些讓鑒定人輕松的問題，比如詢問鑒定人從業(yè)時間、職務(wù)、辦理相關(guān)鑒定的歷史等，不要離題萬里的發(fā)問，那樣有可能因為與本案無關(guān)而被法官制止發(fā)問；就問些與本案相關(guān)的擦邊球的問題。達(dá)到化解鑒定人抵觸情緒的目的即可。

• （3）忌開放式問題。律師詢問鑒定人的問題如果是開放式的問題，會出現(xiàn)律師完全無法掌控的未知情況，所以一定要提閉合式問題。

• （4）提問盡量的拆分、細(xì)化。具體到某個點的問題，讓答案相對固定，不會讓鑒定人面對問題茫然不知如何回答。

• （5）不知道答案的問題不要問。律師提出的問題，如果不知道鑒定人會如何回答千萬不要問，萬一律師問出的答案對被告不利，律師有充當(dāng)?shù)诙V人之嫌。

• （6）不要給鑒定人解釋的空間，更不要和鑒定人辯論。律師作為提問者，必須要能夠把握整個問答過程（即律師是這個過程的主導(dǎo)者），不能被鑒定人牽著鼻子走。如果當(dāng)鑒定人試圖離開律師提問，自行發(fā)揮時，律師要及時指出或者說提醒鑒定人，請直接回答提問。

四川內(nèi)江朱敏律師：關(guān)于鑒定人出庭的費用，如果先由法院墊付，按案件受理費、保全費承擔(dān)原則承擔(dān)，可以減少矛盾沖突、增加鑒定人的超脫心態(tài)和法官的采信自由度。

木木法官：作為法官，對鑒定人出庭應(yīng)持中立態(tài)度，不要在法庭上發(fā)表任何意見。但應(yīng)特別注意鑒定人所述鑒定程序、取樣取材等程序的合法性及鑒定意見是否具有科學(xué)客觀性。鑒定人不必?fù)?dān)心法官和律師會提什么問題，只須如實說明鑒定情況即可。這需要鑒定人具有公正之心和較高的專業(yè)水平，才能作出令人信服的回答，法官通常會據(jù)此考慮是否采納鑒定意見。

善兒法醫(yī)：在我國目前的法制環(huán)境下，鑒定意見在案件的偵查、訴訟過程中具有關(guān)鍵影響力。鑒定人對自身工作要懷有敬畏之心，鍛造過硬業(yè)務(wù)本領(lǐng)，讓自己加入到提升司法鑒定公信力的隊伍中，向社會發(fā)出一種正能量?？剞q審三方，要本著尊重事實、科學(xué)、客觀的態(tài)度，向鑒定人提出合理公正的質(zhì)詢，讓質(zhì)證結(jié)果更好地解決案件中的專業(yè)問題。

自建群半年多來，法客帝國『法醫(yī)學(xué)群』群除了法醫(yī)，還有律師、法官、檢察官、醫(yī)生等等，在鑒定交叉領(lǐng)域的探討話題還曾有很多。希望大家能繼續(xù)多與交流，共同營造濃厚的專業(yè)交流氛圍，不斷提升自我！