作者‖胡劍宏律師 江蘇蘇商律師事務所

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　　金錢債務，不發(fā)生不可履行問題。當債務人不履行債務，債權人訴至法院后，債權人即可依據(jù)生效法律文書申請強制執(zhí)行，債務人的全部財產(chǎn)均可作為執(zhí)行標的，相當于債務人以其全部的自有財產(chǎn)為其債務的履行提供擔保，以保障債權人利益的實現(xiàn)。

　　但在非金錢債務場合，債務人的履行行為具有特定性，債務人的履行標的為'行為'而非'物'，一般情況下無法用其他財產(chǎn)'代物清償'。非金錢債務有的可以強制履行，例如《民事訴訟法》第二百五十二條規(guī)定的'代履行'制度：由代履行人代替履行債務，被執(zhí)行人承擔代履行費用；例如《民事訴訟法》第二百五十條規(guī)定的'強制遷出'制度。但前者程序繁瑣，如履行行為人有資格限制的，還需通過招標等方式選定履行人；后者是'大動作'：由于涉及人身強制，影響面較大，另外需邀請有關人員到場見證，強制遷出房屋后被搬出的財物需要安放、處置等。有的非金錢債務無法強制履行，如委托合同、技術開發(fā)合同、演出合同、繪畫合同等【1】。但即使是能強制履行的非金錢債務，在目前的司法環(huán)境下，法院執(zhí)行力度太弱，執(zhí)行效果較差。
　　本文的目的在于，從法律實務的角度出發(fā)，以事前（協(xié)議條款設計）進行風險防范、事后（執(zhí)行程序中）如何有序推進強制執(zhí)行的角度，提出減少風險、減輕執(zhí)行阻力的思路。但是需要提出的是，無任何法律風險的防范措施是不存在的。
　　非金錢債務履行糾紛紛繁復雜，無法一一列舉，但生活中較常見于房屋強制遷出問題、戶口遷出問題、財產(chǎn)權證照轉移問題。下面以兩個案例作為載體，進行具體討論。

　　案情簡介：
　　陳某（男）于婚前有住房一套，與李某（女）結婚后在該房共同居住。后因感情不和，在法院達成離婚調解協(xié)議：(1)雙方離婚；（2）李某于協(xié)議簽訂之日起一個月從共同居住的房屋內搬出。
　　李某自己另外有一套住房，目前已退休領取退休金。履行期屆滿，李某拒不履行義務，并不按約從房屋內搬出，男方因無法與其共同生活，暫在外租房居住。陳某向法院申請強制執(zhí)行后，多次與執(zhí)行法官進行了溝通，希望盡快執(zhí)行。執(zhí)行法官也與被執(zhí)行人談過話，勸其遷出房屋。但是執(zhí)行法官向陳某表示李某很不配合，執(zhí)行難度很大。已經(jīng)半年時間下來，執(zhí)行一直沒有任何進展。陳某也明知李某是撒潑之人，但又不熟悉法律，找不到解決途徑，在外又需要支付高昂的房租費，焦頭爛額，遂向本律師進行咨詢。

　　1.事先約定賠償性違約金
　　賠償性違約金，是當事人雙方預先估計的損害賠償總額，又稱損害賠償額的預定【2】。該違約金不影響繼續(xù)要求履行遷出義務，兩者可以并用。違約金的數(shù)額可以適當高于本地段同品質房屋的租金，如果債務人遲延履行遷出義務，則賠償約定的違約金。到了執(zhí)行程序中，執(zhí)行標的清晰明確，法院易于操及實施。
　　2.執(zhí)行程序中，改變執(zhí)行方向，突出對金錢債務的執(zhí)行。
　　如上所述，如一味要求法院實施強制遷出程序，法院也將面臨較大的工作壓力與執(zhí)行風險，法院會考量強制執(zhí)行產(chǎn)生的社會影響，因此難免推脫不前。此時，可考慮暫緩對非金錢債務的執(zhí)行，而進行對金錢債務的執(zhí)行。
　　如果事先因不懂法律沒有約定遲延履行違約金，相關的執(zhí)行法律亦有相應的規(guī)定。無論是1992年的民訴意見（第295條）還是2015年最新的民訴法司法解釋（第507條），均作出了同樣的規(guī)定：'被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行非金錢給付義務的，無論是否已給申請執(zhí)行人造成損失，都應當支付遲延履行金。已經(jīng)造成損失的，雙倍補償申請執(zhí)行人已經(jīng)受到的損失；沒有造成損失的，遲延履行金可以由人民法院根據(jù)具體案件情況決定。'理論上，依據(jù)該規(guī)定，被執(zhí)行人遲延履行應當賠償雙倍的房租損失。但是在實務中，并非能完全執(zhí)行，按照最高人民法院的觀點，是否賠償雙倍損失，還應當考慮被執(zhí)行人的主觀惡性、經(jīng)濟承受能力等各種因素【3】。
　　被執(zhí)行人的金錢財產(chǎn)被法院執(zhí)行以后，產(chǎn)生'肉疼感''緊迫感'，就會主動履行相關的非金錢債務。
　　上述案件當事人聽了律師的意見，遂改變思路，要求法院執(zhí)行因被執(zhí)行人遲延履行造成的損失，執(zhí)行法官完全表示同意，稱被執(zhí)行人如有退休金，執(zhí)行難度不大，并立即要求其寫一個執(zhí)行的申請。不過對于房租損失，表示需要專業(yè)機構進行評估。陳某立馬化被動為主動，看到了糾紛解決的曙光。美中不足的是如果事先約定了違約金，將簡化執(zhí)行程序，其權益更易實現(xiàn)。

　　案情簡介：
　　馬某向劉某購買某學區(qū)商品房一套，約定了房款的支付方式，馬某考慮到劉某的戶口未遷走，提出增加約定，如劉某未按時遷走戶口，需要賠償其2萬元違約金。雙方房屋過戶完成后，馬某支付完購房尾款（扣留了2萬元戶口遷出違約金）。后來雙方約定的戶口遷出時間已經(jīng)屆滿，但劉某提出各種困難拒不將戶口遷出。馬某準備起訴，但經(jīng)向法院咨詢，得知戶口問題屬于公安派出所管轄范圍，法院不予以處理。
　　本案的特殊性在于，戶口問題不可訴，更談不上由法院強制執(zhí)行。遷移戶口屬于公安派出所的行政行為，不屬于民事主體之間的民事法律行為，目前的司法實踐中，法院不會在民事判決中判決賣方遷出戶口。如果是以購學區(qū)房、異地購房落戶為目的購房者，戶口問題是重中之重，甚至重于房屋質量問題。

　　1.雙方可以約定購房款由第三方資金托管，或保留大部分購房款不付，待房屋權屬過戶完成、賣方戶口遷出后再向對方支付購房款。
　　2．將戶口未按時遷出作為解除合同的特別理由進行約定。在一般的購房合同中，賣方交付房屋是主合同義務，而戶口遷出是從合同義務，如果房屋已經(jīng)交付并過戶，買方若以戶口未遷出為由訴訟解除合同的，法院一般認為賣方不構成根本違約，對其主張不予支持。類似案件中，可以加入特別的類似合同條款：'買方購買房屋的目的為落戶，以便小孩2015年9月在該學區(qū)某小學入學。'如屆時戶口不能順利遷入，合同目的落空，則可以單方解除合同。不至于陷入戶口困境，而擔誤其他的補救機會。
　　另外，若賣方要求戶口遷出前支付大部分購房款的，購房者可以要求賣房人提供保證人，約定買方解除合同時，保證人承擔連帶保證責任。這有利于要求對方返還已付購房款及承擔其他違約責任。
　　3.約定按日支付遲延違約金?！逗贤ā返谝话僖皇臈l第三款規(guī)定：當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。因此雙方可以在合同中約定，戶口遷出每遲延一日支付多少違約金，而不是約定固定的違約金數(shù)額。該違約金的性質與案例一一樣，也屬于對損害賠償額的預定。在戶口問題無法起訴的情況下，可以定期起訴要求支付違約金。這樣不僅給對方一定的強制威攝作用，亦能就承受的戶口負擔獲得一定的經(jīng)濟補償。但需要注意損失證據(jù)的固定，雖然合同對損失的計算已有預定，但法院在審理違約金案件中，會審查違約金的高低，如果約定過高，可能會作出調整。
　　【1】參見：《合同法》，崔建遠主編，法律出版社，2010年2月第五版，315頁。
　　【2】參見：《合同法》，崔建遠主編，法律出版社，2010年2月第五版，343頁。
　　【3】參見：《最高人民法院民事訴訟法司法解釋理解與適用》，沈德詠主編，人民 法院出版社，2015年3月第1版，1339~1340頁。