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一、私募基金綜合法規(guī)

1.《證券法》

重點條款

第三條 本法所稱證券是指代表特定的財產(chǎn)權(quán)益，可均分且可轉(zhuǎn)讓或者交易的憑證或者投資性合同。

解讀

私募基金屬于中國證券投資基金業(yè)協(xié)會監(jiān)管

2.《信托法》

重點條款

第二條 本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。

解讀

私募基金的法律本質(zhì)屬于信托關(guān)系

3.《證券投資基金法》

重點條款

第八十七條 非公開募集基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，合格投資者累計不得超過二百人。

前款所稱合格投資者，是指達到規(guī)定資產(chǎn)規(guī)?；蛘呤杖胨剑⑶揖邆湎鄳?yīng)的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力、其基金份額認購金額不低于規(guī)定限額的單位和個人。

2013年6月1日起施行。修訂后的《證券投資基金法》在加大基金持有人保護力度的同時，首次將非公開募集基金（私募基金）納入調(diào)整范圍，這意味著私募證券投資基金獲得合法地位。

4.《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》

重點條款

第二條 本辦法所稱私募投資基金（以下簡稱私募基金），是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向投資者募集資金設(shè)立的投資基金。

私募基金財產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的。

非公開募集資金，以進行投資活動為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登記備案、資金募集和投資運作適用本辦法。

解讀

私募基金可以采用合伙企業(yè)、公司以及契約等方式設(shè)立。

二、基金業(yè)協(xié)會規(guī)則

5.《私募投資基金募集行為管理辦法》    

重點條款

第二條 私募基金管理人、在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格的機構(gòu)（以下統(tǒng)稱募集機構(gòu)）及其從業(yè)人員以非公開方式向投資者募集資金的行為適用本辦法。

在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱中國基金業(yè)協(xié)會）辦理私募基金管理人登記的機構(gòu)，在中國證監(jiān)會注冊取得基金銷售業(yè)務(wù)資格且成為中國基金業(yè)協(xié)會會員的機構(gòu)（以下簡稱基金銷售機構(gòu)）可以從事私募基金的募集活動，其他任何機構(gòu)和個人不得從事私募基金的募集活動。

本辦法所稱募集行為包含推介私募基金，發(fā)售基金份額（權(quán)益），辦理基金份額（權(quán)益）認/申購（認繳）、贖回（退出）等活動。    

解讀

私募基金募集主體只有兩種，在協(xié)會登記過的私募基金管理人直銷；具有基金銷售業(yè)務(wù)資格且為基金業(yè)協(xié)會會員的機構(gòu)代銷。

且私募基金管理人只能為其自行設(shè)立的私募基金募集。

6.私募投資基金合同指引1號(契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引)    

第三十八條 訂明與私募基金財產(chǎn)有關(guān)的事項，包括但不限于：

(一) 私募基金財產(chǎn)的保管與處分

（1）說明私募基金財產(chǎn)應(yīng)獨立于私募基金管理人、私募基金托管人的固有財產(chǎn)，并由私募基金托管人保管。私募基金管理人、私募基金托管人不得將私募基金財產(chǎn)歸入其固有財產(chǎn)。

（3）私募基金管理人、私募基金托管人因依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)等原因進行清算的，私募基金財產(chǎn)不屬于其清算財產(chǎn)。    

解讀

契約型私募基金的法律本質(zhì)明確是信托。

7.私募投資基金合同指引2號（公司章程必備條款指引）    

（三）本指引所稱公司型基金是指投資者依據(jù)《公司法》，通過出資形成一個獨立的公司法人實體(以下簡稱“公司”)，由公司自行或者通過委托專門的基金管理人機構(gòu)進行管理的私募投資基金。公司型基金的投資者既是基金份額持有者又是公司股東，按照公司章程行使相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任。    

解讀

公司型私募基金的股東對基金的控制程度較強，依據(jù)公司法可以參與基金的管理與運營。

8.私募投資基金合同指引3號(合伙協(xié)議必備條款指引)

(五) 【有限合伙人】有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表合伙企業(yè)。    

解讀

合伙企業(yè)型私募基金中有限合伙人不得參與合伙事務(wù)，如果參與管理則可能會喪失有限責(zé)任。

9.《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》

第五條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會履行基金管理人登記手續(xù)并申請成為基金業(yè)協(xié)會會員。

第十一條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在私募基金募集完畢后20個工作日內(nèi)，通過私募基金登記備案系統(tǒng)進行備案，并根據(jù)私募基金的主要投資方向注明基金類別，如實填報基金名稱、資本規(guī)模、投資者、基金合同(基金公司章程或者合伙協(xié)議，以下統(tǒng)稱基金合同)等基本信息。

第十四條 經(jīng)備案的私募基金可以申請開立證券相關(guān)賬戶。    

解讀

私募基金管理人備案屬于法定義務(wù)

10.《關(guān)于進一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》    

自本公告發(fā)布之日起，中國基金業(yè)協(xié)會不再出具私募基金管理人登記電子證明。

中國基金業(yè)協(xié)會此前發(fā)放的紙質(zhì)私募基金管理人登記證書、私募基金管理人登記電子證明不再作為辦理相關(guān)業(yè)務(wù)的證明文件。    

解讀

私募基金登記備案不是行政許可，協(xié)會對私募基金登記備案信息不做實質(zhì)性事前審查。但有些機構(gòu)利用私募基金管理人登記身份、紙質(zhì)證書或電子證明，故意夸大歪曲宣傳，誤導(dǎo)投資者以達到非法自我增信目的。

11.私募基金管理人登記法律意見書指引

（三）《法律意見書》的結(jié)論應(yīng)當(dāng)明晰，不得使用“基本符合條件”等含糊措辭。對不符合相關(guān)法律法規(guī)和中國證監(jiān)會、中國基金業(yè)協(xié)會規(guī)定的事項，或已勤勉盡責(zé)仍不能對其法律性質(zhì)或其合法性作出準(zhǔn)確判斷的事項，律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師應(yīng)發(fā)表保留意見，并說明相應(yīng)的理由。    

解讀

法律意見書可以出具保留意見。

12.私募基金登記備案相關(guān)問題解答(一)    

（五）私募基金管理機構(gòu)是否必須履行登記手續(xù)？如不登記有何后果？

答復(fù)：根據(jù)《證券投資基金法》和《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》的規(guī)定，私募基金管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行登記手續(xù)。否則，不得從事私募投資基金管理業(yè)務(wù)活動。

解讀

私募不履行備案手續(xù)所為民事行為有效，只是不能從事私募基金相關(guān)的比如募集等業(yè)務(wù)活動。

13.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（二）    

協(xié)會優(yōu)先登記有管理基金經(jīng)驗的私募投資基金管理機構(gòu)的申請。    

解讀

沒有管理過基金的申請機構(gòu)符合條件也可登記

14.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（三）    

對于合伙企業(yè)、契約等非法人形式的投資者，應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者數(shù)量。但是，依法設(shè)立并經(jīng)基金業(yè)協(xié)會備案的集合投資計劃，視為單一合格投資者。    

解讀

公司形式的投資者不需要穿透核查。

15.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（四）    

《基金管理公司投資管理人員管理指導(dǎo)意見》（證監(jiān)會公告[2009]3號）中第三十四條的規(guī)定：“公司不得聘用從其他公司離任未滿3個月的基金經(jīng)理從事投資、研究、交易等相關(guān)業(yè)務(wù)”。    

解讀

公募基金經(jīng)理“私奔”也需要3個月的競業(yè)禁止期限。

16.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（五）    

基金業(yè)協(xié)會強調(diào)，私募基金管理人登記證明只是對私募基金管理人履行完登記手續(xù)給予事實確認，不意味著對私募基金管理人實行牌照管理。    

解讀

私募基金登記備案不構(gòu)成對其投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認可，不作為對基金財產(chǎn)安全的保證。對于利用私募基金登記備案證明不當(dāng)增信或從事其他違法違規(guī)活動的，基金業(yè)協(xié)會將依法依規(guī)進行處理。

17.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（六）    

根據(jù)《證券投資基金法》第九條“基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備基金從業(yè)資格”的規(guī)定，私募證券基金從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)具備私募證券基金從業(yè)資格

解讀

私募證券投資基金業(yè)務(wù)，其高管人員（包括法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、合規(guī)\風(fēng)控負責(zé)人等）均應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格。

非私募證券投資基金業(yè)務(wù)的各類私募基金管理人，至少2名高管人員應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格，其法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、合規(guī)\風(fēng)控負責(zé)人應(yīng)當(dāng)取得基金從業(yè)資格。

18.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（七）    

防范利益沖突的要求，對于兼營民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等業(yè)務(wù)的申請機構(gòu)，這些業(yè)務(wù)與私募基金的屬性相沖突，容易誤導(dǎo)投資者。    

解讀

為防范風(fēng)險，中國基金業(yè)協(xié)會對從事與私募基金業(yè)務(wù)相沖突的上述機構(gòu)將不予登記。

19.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（八）    

律師事務(wù)所及其經(jīng)辦律師在《法律意見書》中不得瞞報信息，應(yīng)當(dāng)確?！斗梢庖姇凡淮嬖谔摷儆涊d、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏。    

解讀

《私募基金管理人登記法律意見書》和《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》

20.私募基金登記備案相關(guān)問題解答（九）    

符合下列條件之一的私募股權(quán)投資基金管理人(含創(chuàng)業(yè)投資基金管理人)的高級管理人員，可以向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會資格認定委員會申請認定基金從業(yè)資格：

一、從事私募股權(quán)投資(含創(chuàng)業(yè)投資)6年及以上，且參與并成功退出至少兩個項目；

二、擔(dān)任過上市公司或?qū)嵤召Y本不低于10億元人民幣的大中型企業(yè)高級管理人員，且從業(yè)12年及以上；

三、從事經(jīng)濟社會管理工作12年及以上的高級管理人員；    

解讀

取得律師資格的，可以只用考一門《基金法律法規(guī)、職業(yè)道德與業(yè)務(wù)規(guī)范》

21.私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引

第十八條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立完善的財產(chǎn)分離制度，私募基金財產(chǎn)與私募基金管理人固有財產(chǎn)之間、不同私募基金財產(chǎn)之間、私募基金財產(chǎn)和其他財產(chǎn)之間要實行獨立運作，分別核算。

解讀

私募基金財產(chǎn)獨立于基金管理人的固有財產(chǎn)以及投資人的財產(chǎn)屬于法律規(guī)定，但在實踐中必須獨立運作以及分別核算，才能作到信托責(zé)任。

22.私募投資基金信息披露管理辦法

第十一條 信息披露義務(wù)人披露基金信息，不得存在以下行為：

(一)公開披露或者變相公開披露；

(二)虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；

(三)對投資業(yè)績進行預(yù)測；

(四)違規(guī)承諾收益或者承擔(dān)損失；

(五)詆毀其他基金管理人、基金托管人或者基金銷售機構(gòu)；

(六)登載任何自然人、法人或者其他組織的祝賀性、恭維性或推薦性的文字；

(七)采用不具有可比性、公平性、準(zhǔn)確性、權(quán)威性的數(shù)據(jù)來源和方法進行業(yè)績比較，任意使用“業(yè)績最佳”、“規(guī)模最大”等相關(guān)措辭；

(八)法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和中國基金業(yè)協(xié)會禁止的其他行為。

解讀

投資者可以登錄中國基金業(yè)協(xié)會指定的私募基金信息披露備份平臺進行信息查詢。

私募基金公開披露信息有變相向不特定對象公開宣傳的嫌疑。

三、私募基金與證券相關(guān)法律

23.私募投資基金開戶和結(jié)算有關(guān)問題的通知

二、私募基金管理人每設(shè)立一只私募基金，可以按不同的證券交易場所各申請開立一個證券賬戶。

八、私募基金管理人應(yīng)加強自律，不得為專門申購新股、炒作風(fēng)險警示股票（ST股）的私募基金申請開立證券賬戶。

解讀

私募基金可以直接以自己名義開立證券賬戶。

24.私募投資基金開戶和結(jié)算常見問題解答    

對于有資產(chǎn)托管人的私募投資基金，原則上由資產(chǎn)托管人直接到本公司上海、深圳分公司辦理開戶手續(xù)。    

解讀

由資產(chǎn)托管人直接開立證券賬戶的，可以更好的保護投資人利益

25.關(guān)于私募基金管理人開立證券賬戶有關(guān)事項的通知     

開戶代理機構(gòu)核查過程中發(fā)現(xiàn)機構(gòu)投資者填報“屬于應(yīng)當(dāng)在中國基金業(yè)協(xié)會登記的私募基金管理人”，但尚未在中國基金業(yè)協(xié)會辦理私募基金管理人登記手續(xù)的，開戶代理機構(gòu)應(yīng)要求其辦理相關(guān)登記手續(xù)后再申請開立證券賬戶。

解讀

私募基金只有在基金業(yè)協(xié)會登記過的，才能在直接開立證券賬戶。

26.機構(gòu)業(yè)務(wù)問答（一）關(guān)于資產(chǎn)管理計劃、契約型私募基金投資擬掛牌公司股權(quán)有關(guān)問題

“以私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃以及其他金融計劃進行持股的，如果該金融計劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運作，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管的，可不進行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股。”因此，依法設(shè)立、規(guī)范運作、且已經(jīng)在中國基金業(yè)協(xié)會登記備案并接受證券監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管的基金子公司資產(chǎn)管理計劃、證券公司資產(chǎn)管理計劃、契約型私募基金，其所投資的擬掛牌公司股權(quán)在掛牌審查時可不進行股份還原，但須做好相關(guān)信息披露工作。    

解讀

已經(jīng)登記備案的私募基金可以直接投資新三板掛牌企業(yè)，不用進行股份還原。

27.關(guān)于私募投資基金進入銀行間債券市場有關(guān)事項的通知

二、 符合以下條件的私募投資基金，按規(guī)定提交相關(guān)備案材料后，可進入銀行間債券市場：

（一）私募投資基金管理人（以下簡稱“基金管理人”）已經(jīng)依法在有關(guān)管理部門或其授權(quán)的行業(yè)自律組織完成登記；

（二）基金管理人的凈資產(chǎn)不低于1000萬元，資產(chǎn)管理實繳規(guī)模處于行業(yè)前列，并獲得有關(guān)管理部門或其授權(quán)的行業(yè)自律組織的認可；

（三）基金管理人具有健全的公司治理結(jié)構(gòu)、完善的債券投資內(nèi)部控制和風(fēng)險管理機制以及相關(guān)專業(yè)人員；

（四）基金管理人應(yīng)委托第三方托管人獨立托管基金資產(chǎn)；

（五）基金管理人最近三年未發(fā)生違法和重大違規(guī)行為；沒有因違法或違規(guī)行為正在被監(jiān)管機構(gòu)或司法機構(gòu)調(diào)查，或者正處于整改期間；

（六）私募投資基金的設(shè)立符合法律法規(guī)和行業(yè)監(jiān)管規(guī)定，并已經(jīng)依法在有關(guān)管理部門或其授權(quán)的行業(yè)自律組織完成備案；

（七）私募投資基金的投資范圍包含債券等固定收益類產(chǎn)品；

（八）中國人民銀行要求的其他條件。

解讀

符合條件的私募基金可以進入銀行間債券市場

28.關(guān)于加強參與全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)業(yè)務(wù)的私募投資基金備案管理的監(jiān)管問答函    

一、在企業(yè)申請掛牌環(huán)節(jié)，對中介機構(gòu)核查私募投資基金備案情況有何具體要求？

二、在掛牌公司發(fā)行融資、重大資產(chǎn)重組等環(huán)節(jié)，對中介機構(gòu)核查私募投資基金備案情況有何具體要求？    

私募基金備案后方可參與新三板掛牌以及重大資產(chǎn)重組

29.證監(jiān)會明確私募投資基金參與上市公司并購重組須履行備案程序    

在并購重組行政許可申請中，私募投資基金一般通過五種方式參與：一是上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)申請中，作為發(fā)行對象；二是上市公司合并、分立申請中，作為非上市公司（吸并方或非吸并方）的股東；三是配套融資申請中，作為鎖價發(fā)行對象；四是配套融資申請中，作為詢價發(fā)行對象；五是要約豁免義務(wù)申請中，作為申請人。    

解讀

對于第一、二、三種情況，獨立財務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)分別在《獨立財務(wù)顧問報告》、《法律意見書》中披露核查意見;按規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理備案手續(xù)的，應(yīng)在提交重組委審議前辦理。對于第四種情況，獨立財務(wù)顧問和律師事務(wù)所應(yīng)在收到投資者報價后、向投資者發(fā)送繳款通知書前進行核查，在合規(guī)性報告書中發(fā)表核查意見；發(fā)行情況報告書中應(yīng)披露中介機構(gòu)的核查意見。對于第五種情況，財務(wù)顧問（如有）、律師事務(wù)所應(yīng)在《財務(wù)顧問報告》、《法律意見書》中披露核查意見;按規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理備案手續(xù)的，應(yīng)在我會受理前辦理。

30.發(fā)行監(jiān)管問答——關(guān)于與發(fā)行監(jiān)管工作相關(guān)的私募投資基金備案問題的解答    

從發(fā)行監(jiān)管工作看，私募投資基金一般通過四種方式參與證券投資：一是企業(yè)首次公開發(fā)行前私募投資基金投資入股或受讓股權(quán)；二是首發(fā)企業(yè)發(fā)行新股時，私募投資基金作為網(wǎng)下投資者參與新股詢價申購；三是上市公司非公開發(fā)行股權(quán)類證券（包括普通股、優(yōu)先股、可轉(zhuǎn)債等）時，私募投資基金由發(fā)行人董事會事先確定為投資者；四是上市公司非公開發(fā)行證券時，私募投資基金作為網(wǎng)下認購對象參與證券發(fā)行。    

解讀

保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師（以下稱中介機構(gòu)）在開展證券發(fā)行業(yè)務(wù)的過程中，應(yīng)對上述投資者是否屬于《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》和《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》規(guī)范的私募投資基金以及是否按規(guī)定履行備案程序進行核查并發(fā)表意見。

實習(xí)編輯/張雨