文 | 曾圣謖，云南省人社廳仲裁處副處長

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【案情簡介】

丁是公司總經(jīng)理的親戚，已將社會保險關(guān)系掛靠在公司快兩年（所繳費用全部由丁自己承擔），但丁從來沒有到公司上班?，F(xiàn)在兩年期限的勞動合同快到期，丁還想要繳納社會保險費，那就得要繼續(xù)和公司訂立書面勞動合同。公司HR心里一直犯嘀咕，丁和公司之間到底有沒有勞動關(guān)系？丁算不算公司的職工？

請問，公司和丁已經(jīng)訂立了書面勞動合同，且已經(jīng)為丁辦理了社會保險繳費手續(xù)，公司和丁之間有無勞動關(guān)系？

【分析意見】

如前所述，勞動關(guān)系是勞動者與用人單位基于用工的事實所成立的法律關(guān)系。雙方訂立書面勞動合同僅為形式，并不能決定雙方必然存在勞動關(guān)系，因為決定是否存在勞動關(guān)系的是用工這一唯一標準。

社會保險關(guān)系則是職工與用人單位基于存在勞動人事關(guān)系，必須按照法律規(guī)定參加社會保險，繳納社會保險費，從而建立社會保險關(guān)系。勞動關(guān)系是前提和基礎(chǔ)，勞動關(guān)系決定了應(yīng)當建立社會保險關(guān)系。但社會保險關(guān)系的存在并不必然證明存在勞動關(guān)系。如本案中憑虛假勞動合同繳納社會保險費的，盡管存在社會保險關(guān)系，但實際上不存在勞動關(guān)系。

如果公民沒有進入某單位工作的，即不存在勞動人事關(guān)系的，則應(yīng)當以靈活就業(yè)人員的身份參加基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險。

【相關(guān)規(guī)定】

《勞動合同法》第七條 用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當建立職工名冊備查。

《社會保險法》第十條 職工應(yīng)當參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費。

無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加基本養(yǎng)老保險，由個人繳納基本養(yǎng)老保險費。

公務(wù)員和參照公務(wù)員法管理的工作人員養(yǎng)老保險的辦法由國務(wù)院規(guī)定。

第二十三條 職工應(yīng)當參加職工基本醫(yī)療保險，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納基本醫(yī)療保險費。

無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加職工基本醫(yī)療保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加職工基本醫(yī)療保險，由個人按照國家規(guī)定繳納基本醫(yī)療保險費。