導(dǎo)讀：我國《勞動合同法》允許勞動者或用人單位續(xù)訂無固定期限勞動合同，但并未限定續(xù)訂的通知義務(wù)由勞動者或用人單位提出。當(dāng)勞動者符合簽訂無固定期限勞動合同條件時(shí)，用人單位往往以勞動合同期滿為由，單方終止勞動合同，不予再續(xù)簽。用人單位是否有通知訂立無固定期限勞動合同的義務(wù)，其單方終止算不算違法解除勞動合同。

文/張?zhí)禅?nbsp;四川謙亨律師事務(wù)所律師

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一、法律規(guī)定“簽訂無固定期限勞動合同”的條件

關(guān)于勞動者符合簽訂無固定期限勞動合同的條件。《勞動合同法》第十四條規(guī)定“無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時(shí)間的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實(shí)行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時(shí)，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

第十四條的釋義是“勞動者提出”或者“同意續(xù)訂、訂立勞動合同”的。文義解釋來看，積極的通知義務(wù)是勞動者主動提出，符合三個(gè)條件之一時(shí)，可以要求訂立無固定期限勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)簽訂。另一個(gè)是消極的“同意續(xù)訂”，至于“誰對誰提出同意續(xù)訂”，勞動合同法似乎在此就規(guī)定的不是很明確，以至于產(chǎn)生下一個(gè)存在的糾紛問題。

二、消極的“同意續(xù)訂”的義務(wù)承擔(dān)者

勞動者沒有提出，用人單位是否應(yīng)該為勞動者提供續(xù)訂勞動合同的協(xié)商機(jī)會。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，是否同意續(xù)訂的權(quán)利在用人單位，用人單位有自主用工權(quán)，合同履行期限屆滿，視為雙方合同履行完畢，如果不同意續(xù)訂無固定期限勞動合同，也不違法。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，勞動合同法的立法本意是保護(hù)勞動者，用人單位應(yīng)該主動為勞動者提供續(xù)訂勞動合同的協(xié)商機(jī)會，用人單位不能單方終止續(xù)訂，這剝奪了勞動者“同意續(xù)訂”的權(quán)利。但目前來說，“同意續(xù)訂”的義務(wù)承擔(dān)者確實(shí)沒有明確的法律規(guī)定，存在立法缺陷，釋義不明。

我代理過這樣一個(gè)案子，廖某于2003年與某高校開始簽訂了《勞務(wù)聘用協(xié)議》，從事學(xué)校環(huán)境清潔工作。2008年以來，雙方又分別簽訂了兩次《勞動合同》，廖某一直工作至2014年3月勞動合同期限屆滿之日，在未與廖某協(xié)商是否同意訂立無固定期限勞動合同的情況下，后高校以勞動合同期限屆滿為由，不予續(xù)簽，并出具了《終止勞動關(guān)系通知書》，后引發(fā)糾紛。這個(gè)案子就存在一個(gè)事實(shí)問題，高校終止勞動合同關(guān)系已成事實(shí)，勞動者再提出續(xù)訂無固定期限勞動合同已無實(shí)際意義，廖某其實(shí)完全滿足了可以簽訂無固定期限勞動合同的條件，但現(xiàn)在已經(jīng)履行不能，只能得到一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。換句話說，《勞動合同法》第十四條“勞動者提出”的規(guī)定，勞動者究竟是合同期滿前提出，還是合同期滿后提出都沒有明確的規(guī)定，但現(xiàn)在如廖某的情況，已毫無實(shí)際保護(hù)意義。只要勞動合同期限屆滿，用人單位就可以單方終止續(xù)簽，用人單位只需要按照《勞動合同法》第四十六條第五款“（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項(xiàng)規(guī)定終止固定期限勞動合同的”之規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，在違法成本較低的情況下，即可免除簽訂無固定期限勞動合同的義務(wù)，這顯然不能有效保護(hù)勞動者。也許有人說，勞動者應(yīng)該在合同期限屆滿前主動提出，這樣就可以避免用人單位單方終止的情況，但不得不考慮一個(gè)實(shí)際情況，我國大多數(shù)的勞動者法律意識淡薄，自身保護(hù)意識不強(qiáng)，合同期限屆滿前主動提出的情況少之又少，究竟是書面的提出，還是口頭的提出，也沒有明確具體的規(guī)定，一旦發(fā)生糾紛，舉證責(zé)任又在勞動者，這無疑又是加重了勞動者的舉證負(fù)擔(dān)。但我個(gè)人認(rèn)為，符合續(xù)訂無固定期限勞動合同的，用人單位通知勞動者續(xù)訂是其法定的義務(wù)，同時(shí)勞動者既可以在期滿前提出，也可以在期滿后提出，三種方式均可以，并不受用人單位單方終止的影響，用人單位單方的終止，就算違法解除勞動合同，消極的“同意續(xù)訂”的義務(wù)承擔(dān)者應(yīng)該是用人單位。這應(yīng)該才是《勞動合同法》第十四條立法的本意。

三、通知勞動合同的續(xù)訂是用人單位的法定義務(wù)

在滿足《勞動合同法》第十四條規(guī)定的情形下，除勞動者主動提出續(xù)訂外，通知勞動合同的續(xù)訂應(yīng)該是用人單位的法定義務(wù)，這在《勞動合同法》具體條款中已體現(xiàn)。

第十四條第三款“連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。”理應(yīng)善意推定勞動者符合與用人單位簽訂無固定期限的條件，若勞動者不存在《勞動合同法》第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，用人單位就應(yīng)該無條件續(xù)訂無固定期限勞動合同。《勞動合同法》第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，只能作為用人單位不予續(xù)簽的免責(zé)條款，這才是《勞動合同法》的立法本意，才能最大限度的保護(hù)勞動者。

四、滿足條件時(shí)，用人單位不同意續(xù)訂的法律后果

如上述案例，用人單位只需要支付一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金即可以不續(xù)簽無固定期限勞動合同，這樣的違法成本顯然過低。如果用人單位沒有為勞動者提供續(xù)訂勞動合同的協(xié)商機(jī)會，就是剝奪了勞動者選擇與用人單位訂立無固定期限勞動合同的權(quán)利，就屬于違法解除勞動合同，應(yīng)該按照《勞動合同法》第八十七條“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)支付勞動者違法終止勞動合同賠償金。北京市第二中級人民法院安克建設(shè)（北京）有限公司與林龍雄勞動爭議案（點(diǎn)擊案件名稱查看裁判文書全文）已持肯定性意見。

《勞動合同法》賠償金的懲罰性目的，是為了約束用人單位的違法行為。同時(shí)建議，以后的法律法規(guī)或司法解釋，對此能夠進(jìn)一步的明確規(guī)定。

實(shí)習(xí)編輯/代重陽