自2012年證監(jiān)會頒布非上市公眾公司監(jiān)管有關(guān)規(guī)定以來，股東超200人的非上市公眾公司不再成為監(jiān)管空白。在此之前，擬上市公司中股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在工會代持、職工持股會代持、委托持股或信托持股等股份代持關(guān)系，或者存在通過“持股平臺”間接持股的安排以致實際股東超過200人的，都將構(gòu)成公司發(fā)行上市的實質(zhì)性障礙。隨著《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引》的出臺及實施，因各種原因?qū)е鹿蓶|200人的公司經(jīng)規(guī)范或核準并進而實現(xiàn)上市及掛牌，市場預(yù)期也終于變?yōu)榱寺涞貙嵺`。

本文通過梳理涉及200人的有關(guān)規(guī)定并結(jié)合近期市場上已經(jīng)成功實施或正在實施的案例就有關(guān)問題作一個簡要的總結(jié)。

一、主要規(guī)定

1.《證券法》（2006）“第十條 公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準；未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：（一）向不特定對象發(fā)行證券；（二）向累計超過二百人的特定對象發(fā)行證券；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為?！?/span>

2.《公司法》（2013）“第七十八條　設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。”

3.《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社團法人登記的函》(民辦函［2000］110號)“在國務(wù)院沒有明確意見前，各地民政部門暫不對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社團法人登記；此前已登記的職工持股會在這次社團清理整頓中暫不換發(fā)社團法人證書?！?/span>

4.《關(guān)于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復(fù)函》（法律部[2000]24號） 根據(jù)有關(guān)規(guī)定，“對此前已登記的職工持股會在社團清理整頓中暫不換發(fā)社團法人證書。因此，職工持股會將不再具有法人資格。在此種情況改變之前，職工持股會不能成為公司的股東。
工會作為上市公司的股東，其身份與工會的設(shè)立和活動宗旨不一致，可能會對工會正?；顒赢a(chǎn)生不利影響。因此，我會也暫不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。”

5.《中國證券監(jiān)督管理委員會法律部關(guān)于職工持股會及工會持股有關(guān)問題的法律意見》（法協(xié)字[2002]第115號）“對擬上市公司而言，受理其發(fā)行申請時，應(yīng)要求發(fā)行人的股東不屬于職工持股會及工會持股，同時，應(yīng)要求發(fā)行人的實際控制人不屬于職工持股會及工會持股?！?/span>

6.《國務(wù)院辦公廳關(guān)于嚴厲打擊非法發(fā)行股票和非法經(jīng)營證券業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》（國辦發(fā)〔2006〕99號） “證監(jiān)會要根據(jù)公司法和證券法有關(guān)規(guī)定，盡快研究制訂有關(guān)公開發(fā)行股票但不在證券交易所上市的股份有限公司（以下簡稱非上市公眾公司）管理規(guī)定，明確非上市公眾公司設(shè)立和發(fā)行的條件、發(fā)行審核程序、登記托管及轉(zhuǎn)讓規(guī)則等，將非上市公眾公司監(jiān)管納入法制軌道?！?/span>

7.《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（2013）“第二條 本辦法所稱非上市公眾公司（以下簡稱公眾公司）是指有下列情形之一且其股票未在證券交易所上市交易的股份有限公司：（一）股票向特定對象發(fā)行或者轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東累計超過200人；（二）股票公開轉(zhuǎn)讓?！?/span>

8.《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引》（證監(jiān)會公告[2013]54號）“對于股東人數(shù)已經(jīng)超過200人的未上市股份有限公司（以下簡稱200人公司），符合本指引規(guī)定的，可申請公開發(fā)行并在證券交易所上市、在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（以下簡稱全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)）掛牌公開轉(zhuǎn)讓等行政許可。對200人公司合規(guī)性的審核納入行政許可過程中一并審核，不再單獨審核?！?/span>

二、審核標準

（一）公司依法設(shè)立且合法存續(xù)：

1.200人公司的設(shè)立、增資等行為不違反當(dāng)時法律法規(guī)，目前處于合法存續(xù)狀態(tài)。城商行要符合《關(guān)于規(guī)范金融企業(yè)內(nèi)部職工持股的通知》（財金〔2010〕97 號）。

2.依法需要批準的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過有權(quán)部門的批準。存在不規(guī)范情形的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過規(guī)范整改，并經(jīng)當(dāng)?shù)厥〖壢嗣裾_認。

3.在股份形成及轉(zhuǎn)讓過程中不存在虛假陳述、出資不實、股權(quán)管理混亂等情形，不存在重大訴訟、糾紛以及重大風(fēng)險隱患。

（二）股權(quán)清晰

1.存在各種形式“代持”或持股平臺間接持股的要進行股東確權(quán)，上新三板確權(quán)股份數(shù)量要達80%以上，申請IPO確權(quán)股份數(shù)量要達到90%以上。同時，“代持”或持股平臺間接持股的，需將代持股份還原至實際股東、將間接持股轉(zhuǎn)為直接持股。

2.沒有重大股權(quán)糾紛。

（三）經(jīng)營規(guī)范

不存在資不抵債或者明顯缺乏清償能力等破產(chǎn)風(fēng)險的情形。

（四）公司治理機制與信息披露制度健全。

（五）需要省級政府出確認函的情形

1.94年7月1日以前，經(jīng)體改部門批準設(shè)立，但存在不規(guī)范情形的定向募集的公司（內(nèi)部職工股超范圍或超比例發(fā)行等），或曾向社會公開發(fā)行股票的公司。

2.曾在非法場外市場掛牌、股東超過200人的公司。

確認函需說明公司股份形成、規(guī)范的過程以及存在的問題，并明確承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

三、案例

（一）江蘇鐵發(fā)（430659）-申請新三板掛牌（來源公開轉(zhuǎn)讓說明書）

1.公司依法設(shè)立且合法存續(xù)

如本公開轉(zhuǎn)讓說明書第一節(jié)“四、公司歷史沿革”所述，公司的設(shè)立、歷次增資、主要股本變更等行為已經(jīng)經(jīng)過有權(quán)部門的批準，不違反當(dāng)時法律明確的禁止性規(guī)定，公司目前處于合法存續(xù)狀態(tài)。

公司1993年經(jīng)國家體改委批準繼續(xù)進行規(guī)范化的股份制企業(yè)試點，并已按要求將規(guī)范工作的結(jié)果及公司各項文件報國家體改委備案。2014 年1 月7 日，江蘇省人民政府出具《江蘇省政府關(guān)于確認江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司歷史沿革及產(chǎn)權(quán)界定等事項合規(guī)性的函》（蘇政函[2014]2 號），確認公司的設(shè)立、公開發(fā)行股票、股權(quán)托管登記、股份制試點、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、歷次增資、重大資產(chǎn)重組等事項均按照當(dāng)時的法律法規(guī)要求，并取得相應(yīng)的批準和授權(quán)，合法有效。

公司不存在與公司歷史出資、股權(quán)管理相關(guān)的重大訴訟、糾紛以及重大風(fēng)險隱患。公司依法設(shè)立且合法存續(xù)。

2.公司股權(quán)清晰

（1）股份登記、托管

【部分內(nèi)容略】2013 年12 月30 日，華泰證券出具《關(guān)于江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司托管情況的證明》。根據(jù)該證明，截至2013 年8 月2 日，公司已在華泰證券登記、托管的股份為145,197,490 股，未登記、托管的股份為1,545,610 股，登記、托管率為98.95%。

公司股份登記、托管過程中，托管機構(gòu)要求股東填寫登記申請表格，登記股東姓名、身份證件號碼、聯(lián)系方式和持股數(shù)量、上海證券交易所股東賬戶信息等信息，驗證股東身份證明并留存復(fù)印件。托管機構(gòu)向登記托管股東回收其所持的實物股票，并向其出具《托管證券確認書》。

根據(jù)華泰證券的登記、托管記錄，自 2003 年8 月至2013 年8 月，上節(jié)所述主要股權(quán)變動之外，公司股份共發(fā)生過戶332 筆，涉及15,696,780 股，占公司目前股份總數(shù)的10.69%，其中，雙方均為非自然人的過戶10 筆，涉及8,895,150 股，占公司目前股份總數(shù)的6.06%；一方為非自然人的過戶21 筆，涉及5,038,050 股，占公司目前股份總數(shù)的3.43%；發(fā)生在自然人之間的過戶301 筆，涉及1,763,580 股，占公司目前股份總數(shù)的1.2%。

（2）股東確權(quán)

鑒于公司初始股份登記、托管距今已有較長時間， 2013 年8 月起，公司啟動公司股份確權(quán)工作。

2013 年8 月，公司先后在《中國證券報》（2013 年8 月1 日）、《揚子晚報》2013 年8 月1 日）、《新民晚報》（2013 年8 月10 日）、《淮海晚報》（2013 年8 月21 日）刊登并在公司網(wǎng)站公布《江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司股東信息核查公告》，說明核查目的、時間、地點以及材料要求，敦促股東參與確權(quán)。

【部分內(nèi)容略】截至 2013 年9 月30 日，本次股份確權(quán)共確認股東3,238 名，該等股東持有127,285,924 股公司股份，占公司股本總額的86.74%。

根據(jù)華泰證券出具的《關(guān)于江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司托管情況的證明》。股東確權(quán)工作啟動后，截至2013 年9 月30 日，公司已在華泰證券登記、托管的股份為145,428,110 股，登記、托管率為99.10%，其中，參與公司于2013年8 月啟動的股份確權(quán)程序且股權(quán)得以確認的股東的持股比例為86.74%，股份確權(quán)比例達到80%以上。

截止 2013 年9 月30 日，共有19,457,176 股尚未進行確權(quán)，占公司總股本的13.26%，對于上述未進行確權(quán)的股份，本公司擬設(shè)立專門的股份賬戶，進行打包管理。打包管理的股份賬戶由公司董事會秘書室負責(zé)管理，同時建立專門的資金賬戶，存放打包賬戶內(nèi)股份歷年所分配的現(xiàn)金股利。

掛牌前，上述未確權(quán)的股東仍可憑托管證券確認書（或股票登記電請表）原件和有效證件（個人身份證或企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照）等，到本公司董事會秘書室辦理股份確認登記手續(xù)，由董事會秘書室出具相關(guān)確認文件，股東持相關(guān)確認文件及有效證件到華泰證券草場門大街證券營業(yè)部辦理分戶手續(xù)，從集中托管的股份包中分拆出來。

掛牌后，上述未確權(quán)的股東可憑托管證券確認書（或股票登記申請表）原件和有效證件（個人身份證或企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照）等，到公司董事會秘書室辦理股份確認登記手續(xù)，由董事會秘書室出具相關(guān)確認文件，由公司向中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司申請辦理分戶手續(xù)，從集體托管股份包中分拆出來。法人股東持董事會秘書室確認文件及有效證件到中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司辦理分戶手續(xù)，從集體托管股份包中分拆出來。

公司已經(jīng)設(shè)置股東名冊并與華泰證券簽訂《股份登記存管協(xié)議書》，委托專業(yè)機構(gòu)對股東名冊進行管理。股東、公司及相關(guān)方對股份歸屬、股份數(shù)量及持股比例無異議。公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中不存在工會或職工持股會代持、委托持股、信托持股、以及通過“持股平臺”間接持股的情形。尚未確權(quán)的股份已設(shè)立股份托管賬戶，專戶管理。根據(jù)江蘇省人民政府出具的《江蘇省人民政府關(guān)于確認江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司歷史沿革及產(chǎn)權(quán)界定等事項合規(guī)性的函》（蘇政函[2014]2 號）、華泰證券出具的《關(guān)于江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司股份托管情況的證明》，公司股東與公司之間、股東之間、股東與第三方之間不存在重大股份權(quán)屬爭議、糾紛或潛在糾紛。根據(jù)公司歷次股東出資的驗資報告、相關(guān)產(chǎn)權(quán)界定證明，公司股東出資行為真實，不存在重大法律瑕疵。

公司在出具的《江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司對相關(guān)事項的確認書》中確認，“本公司股東之間、股東與本公司之間、本公司股東與第三方之間如就公司股權(quán)的權(quán)屬產(chǎn)生爭議的，作為當(dāng)事人或第三人，本公司將依法予以解決?！?/span>

公司控股股東交通控股在其于 2013 年12 月18 日出具的《聲明及承諾函》中確認，“股份公司的股權(quán)明晰。就股份公司的其他股東所持股份，日后如果產(chǎn)生權(quán)屬爭議，本公司作為控股股東，將協(xié)助公司依法解決，避免股份公司因此承受損失；如股份公司因此承受任何損失，本公司將全額補償股份公司”。

江蘇省人民政府在《江蘇省人民政府關(guān)于確認江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司歷史沿革及產(chǎn)權(quán)界定等事項合規(guī)性的函》（蘇政函[2014]2 號）中確認，“公司股東超過200 人的情形為依法形成，合法合規(guī)；公司國有股權(quán)的設(shè)置、轉(zhuǎn)讓和管理符合國有股權(quán)管理相關(guān)法律法規(guī)；公司的設(shè)立、公開發(fā)行股票、股權(quán)托管登記、股份制試點、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、歷次增資、重大資產(chǎn)重組等事項均按照當(dāng)時的法律法規(guī)要求，取得相應(yīng)的批準和授權(quán)，合法有效。如有爭議，我省將依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任，并將指定相關(guān)部門妥善處理?！?/span>

綜上所述，公司股權(quán)清晰。

3.經(jīng)營規(guī)范

公司主營業(yè)務(wù)為鐵路貨物運輸、交通工程建設(shè)，國內(nèi)物流、貿(mào)易。

公司現(xiàn)擁有 13 臺鐵路電力機車，在神華集團所屬鐵路專用線上承擔(dān)煤炭運輸任務(wù)；公司下屬子公司江蘇省鐵路物流投資有限公司從事鐵路物流、倉儲、貿(mào)易業(yè)務(wù)。

公司下屬子公司江蘇省蘇鐵建設(shè)有限公司擁有市政、公路建設(shè)和養(yǎng)護、房建等二級施工資質(zhì)、鐵路建設(shè)三級資質(zhì)，主要從事市政建設(shè)和高速公路橋梁加固養(yǎng)護等交通工程建設(shè)業(yè)務(wù)。【部分內(nèi)容略】

公司最近二年持續(xù)經(jīng)營，不存在法律、行政法規(guī)和《公司章程》規(guī)定的終止經(jīng)營及影響持續(xù)經(jīng)營的情況。公司合法規(guī)范經(jīng)營，具有持續(xù)經(jīng)營能力，不存在資不抵債或者明顯缺乏清償能力等破產(chǎn)風(fēng)險的情形。

綜上，公司業(yè)務(wù)明確，經(jīng)營規(guī)范，具有持續(xù)經(jīng)營能力。

4.公司治理與信息披露制度健全

【部分內(nèi)容略】公司已建立健全了股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事和董事會秘書制度，并且運行情況良好。公司已按照中國證監(jiān)會的相關(guān)規(guī)定，已經(jīng)建立健全了公司治理機制和履行信息披露義務(wù)的各項制度，滿足“公司治理與信息披露制度健全”的要求。

（二）金豐投資（600606）-并購重組（來源重組預(yù)案）

1、綠地集團職工持股會的確權(quán)情況

1997年3月14日，上海市農(nóng)業(yè)委員會和上海市建設(shè)委員會出具《關(guān)于同意上海市綠地（集團）有限公司設(shè)立職工持股會的批復(fù)》（滬農(nóng)委[97]第40號），同意設(shè)立職工持股會，向職工集資人民幣3,020.43萬元，占綠地集團股權(quán)比例為18.88%。經(jīng)過歷次變更，截至本預(yù)案簽署日，綠地集團職工持股會共有成員982人，合計持有綠地集團出資額376,655.21萬元，占綠地集團股權(quán)比例29.09%。

對于職工持股會的持股情況，全體職工持股會成員簽署聲明如下：全體持股會成員對于職工持股會股份歸屬、股份數(shù)量及持股比例無異議。全體持股會成員與職工持股會之間、職工持股會其他成員之間、第三方之間不存在股份權(quán)屬爭議、糾紛或潛在糾紛。全體持股會成員承諾其所持持股會股份權(quán)屬清晰，為本人真實持有，不存在代持、信托持股情形，并承諾對該股份具有完全的處分權(quán)，股份未被凍結(jié)、拍賣，沒有設(shè)置任何抵押、質(zhì)押、擔(dān)?；蚱渌魏蔚谌綑?quán)利的限制。職工持股會目前正在改制，無論改制后全體人員直接或間接持有綠地集團股權(quán)的形式如何，上述聲明中的相關(guān)內(nèi)容同樣適用。上述職工持股會的確權(quán)事宜已經(jīng)金杜律師的現(xiàn)場見證、以及相關(guān)事業(yè)部所在地公證機構(gòu)的公證。

2、綠地集團職工持股會的規(guī)范過程

1）綠地集團管理層43人出資10萬元共同設(shè)立一家管理公司格林蘭投資。2）全體持股會成員與上述管理公司格林蘭投資成立三十二家有限合伙（以下簡稱“小合伙企業(yè)”）：上海格林蘭壹投資管理中心（有限合伙）至上海格林蘭叁拾貳投資管理中心（有限合伙），其中格林蘭投資作為小合伙企業(yè)的普通合伙人，全體持股會會員作為小合伙企業(yè)的有限合伙人。3）格林蘭投資以及三十二家小合伙企業(yè)共同出資再組建設(shè)立一家有限合伙企業(yè)（以下簡稱“大合伙企業(yè)”）上海格林蘭。4）大合伙企業(yè)上海格林蘭設(shè)立后，通過吸收合并職工持股會的方式承繼職工持股會的全部資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)及其他一切權(quán)利與義務(wù)。5）大、小合伙企業(yè)及其全體合伙人特委托管理公司格林蘭投資及投資管理委員會全權(quán)代表參與制定和實施具體的上市計劃并完成有關(guān)工作。職工持股會規(guī)范后其對綠地集團的持股架構(gòu)如下：