原文按：出資是取得股東身份的重要方式，是享有股東權(quán)利的重要前提。如果沒(méi)有按照法律規(guī)定有效出資，不但會(huì)影響投資人取得股東身份，還可能會(huì)產(chǎn)生糾紛。雖然我國(guó)公司法第27條對(duì)股東出資方式有列舉和概括性規(guī)定，但還有很多細(xì)節(jié)不甚明了，現(xiàn)實(shí)操作中容易產(chǎn)生不同認(rèn)識(shí)和糾紛。在此就股東的出資方式、實(shí)務(wù)中的注意事項(xiàng)、及相關(guān)法律責(zé)任后果等進(jìn)行歸納總結(jié)，以供讀者參考借鑒，不當(dāng)之處望批評(píng)指正。

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一、股東出資方式

內(nèi)涵

【出資方式】是指股東向公司履行出資義務(wù)所采取的方式，即股東以何種財(cái)產(chǎn)向公司出資。

相關(guān)法條

公司法第27條規(guī)定：股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。

公司法第82條規(guī)定：（股份有限公司）發(fā)起人的出資方式，適用本法第27條的規(guī)定。

法條解析

2013年《公司法》第27條第一款規(guī)定的股東出資方式包括兩種：貨幣出資和非貨幣出資。其中非貨幣出資相當(dāng)于現(xiàn)物出資，其范圍包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、有形財(cái)產(chǎn)、無(wú)形財(cái)產(chǎn)等。一切財(cái)產(chǎn)都可以成為出資財(cái)產(chǎn)，其標(biāo)準(zhǔn)就是“可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓”。公司法雖然規(guī)定了出資財(cái)產(chǎn)的廣泛性，但也做了一定限制“法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外”。例如，《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第5條第二款規(guī)定“股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。”盡管公司法及相關(guān)文件對(duì)股東出資方式進(jìn)行了規(guī)定，但現(xiàn)實(shí)中仍有一些問(wèn)題，下面分別進(jìn)行討論。

一般情況的出資

【貨幣出資】這里所說(shuō)的貨幣應(yīng)當(dāng)包括人民幣和外幣，但外幣應(yīng)為在中國(guó)境內(nèi)可以自由兌換的外幣。

【實(shí)物出資】實(shí)務(wù)應(yīng)當(dāng)理解為客觀存在的物。用于出資的實(shí)物應(yīng)當(dāng)滿足如下條件：

（1）出資時(shí)該物實(shí)際存在；

（2）該物具有使用價(jià)值

（3）該物對(duì)公司是可以利用的，即公司可以自行利用或出讓利用；

（4）出資人對(duì)出資物具有相應(yīng)的處分權(quán)；

（5）可以貨幣估價(jià)；

（6）法律沒(méi)有禁止出資的規(guī)定。

以上最重要的是第三項(xiàng)條件，因?yàn)檫@關(guān)系到公司資本的真實(shí)性和其他股東的利益。

【知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資】知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括：著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、企業(yè)字號(hào)、專有技術(shù)和商業(yè)秘密等。出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是公司可以自行利用或出讓利用。

【土地使用權(quán)出資】土地使用權(quán)包括：以出讓、租賃、劃撥等方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)和以承包方式取得的農(nóng)村集體土地使用權(quán)。土地使用權(quán)出資需要注意以下幾點(diǎn)：

（1）如果公司安排利用土地進(jìn)行經(jīng)營(yíng)性房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)，就只能是出讓方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)；

（2）由于土地使用權(quán)具有期間限制和用途限制，公司接受土地使用權(quán)出資時(shí)要考慮土地的用途和使用期限，以及土地使用權(quán)的用途和期限是否可以變更，由誰(shuí)變更，變更費(fèi)用如何承擔(dān)等問(wèn)題；

（3）劃撥的土地使用權(quán)不能直接出資，如欲出資，必須辦理土地使用權(quán)變更手續(xù)。

【可以貨幣估值】如何理解呢？可以分兩方面認(rèn)識(shí)：

（1）公司登記的注冊(cè)資本只能是一定數(shù)額的貨幣，因?yàn)樨泿攀且话愕葍r(jià)物，具有通比性，唯有如此，才能對(duì)注冊(cè)資本統(tǒng)一規(guī)范，統(tǒng)一審核；

（2）只有將出資用貨幣估值，才能計(jì)算出資人之間的股權(quán)比例或股份數(shù)。

【可依法轉(zhuǎn)讓】如何理解呢？可以做如下認(rèn)識(shí)：

（1）即不違反國(guó)家相關(guān)法律、法規(guī)限制轉(zhuǎn)讓、禁止轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；

（2）不違反相關(guān)合同中禁止轉(zhuǎn)讓、限制轉(zhuǎn)讓的規(guī)定；

（3）資產(chǎn)上沒(méi)有設(shè)置他項(xiàng)物權(quán)，進(jìn)而影響轉(zhuǎn)讓的情況；

（4）沒(méi)有其他限制、禁止轉(zhuǎn)讓的情況。

【注冊(cè)資本本位幣】是指公司選擇哪一幣種登記自己的注冊(cè)資本。公司既可以選擇人民幣作為注冊(cè)資本的本位幣，也可以選擇美元等外幣作為注冊(cè)資本的本位幣。確定了公司注冊(cè)資本的本位幣后，非貨幣出資的財(cái)產(chǎn)要以本位幣估價(jià)，其他幣種的出資也要折算成本位幣，并以此計(jì)算出資人的股權(quán)比例或股份數(shù)。

需要注意的是：注冊(cè)資本本位幣和公司財(cái)務(wù)記賬本位幣可以不一致。

特殊情況的出資

1、股權(quán)是否可以出資？

股權(quán)即可以用貨幣估值，又可以依法轉(zhuǎn)讓，符合公司法關(guān)于非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)然可以用來(lái)向公司出資?！豆痉ń忉屓返?1條規(guī)定：出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人已履行出資義務(wù)：

（一）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；

（二）出資的股權(quán)無(wú)權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；

（三）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；

（四）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估。

需要特別說(shuō)明的是以上第（三）項(xiàng)的條件是專門針對(duì)股權(quán)出資的。股權(quán)出資實(shí)際上就是一種股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此需要滿足公司法關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)則。例如：以有限公司股權(quán)出資的，不能侵害有關(guān)股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，且需要其他股東的過(guò)半數(shù)同意；股權(quán)出資必須辦理過(guò)戶登記手續(xù)；股份公司發(fā)起人、董事、高管的股份在限制轉(zhuǎn)讓期內(nèi)的不能出資。

2、債權(quán)是否可以出資？

債權(quán)也是一種無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)，法理上當(dāng)然可以出資。在此分兩種情況說(shuō)明：

（1）【債轉(zhuǎn)股】是指公司欠他人債務(wù)，經(jīng)公司股東與債權(quán)人事前約定（可轉(zhuǎn)換的債權(quán)）或事后商定（普通債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)），公司不向債權(quán)人償還債務(wù)，而將公司財(cái)務(wù)賬目上的應(yīng)付款轉(zhuǎn)為公司的實(shí)收資本，從而使該債權(quán)人成為公司的股東。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)不適用于新設(shè)立的公司，只適用于存繼的公司，且對(duì)公司幾乎無(wú)風(fēng)險(xiǎn)。《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第7條規(guī)定：

債權(quán)人可以將其依法享有的對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：

（一）債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；

（二）經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決確認(rèn)；

（三）公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。

用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個(gè)以上債權(quán)人的，債權(quán)人對(duì)債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。

債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊(cè)資本。

（2）【一般的債權(quán)出資】是出資人以對(duì)第三人的債權(quán)向公司出資，屬于合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，對(duì)公司來(lái)說(shuō)實(shí)際上等于用“現(xiàn)金買欠條”。由于債權(quán)的清償具有一定的不確定性，可能還會(huì)產(chǎn)生額外的清償成本、折價(jià)等，所以其他股東在同意債權(quán)出資前要充分考慮相關(guān)因素，并適當(dāng)考慮債權(quán)的折價(jià)。

3、物的使用權(quán)能否作價(jià)出資？

根據(jù)《公司法》第27條“可以用貨幣估值，又可以依法轉(zhuǎn)讓”的規(guī)定，從法理上講，物的使用權(quán)是可以用來(lái)向公司出資的。用物的使用權(quán)出資除了滿足公司出資的一般條件外，至少還要特別注意以下幾點(diǎn)：

（1）必須是可以長(zhǎng)期使用的物，比如房屋、車輛等，而且可繼續(xù)使用的年限（或壽命）不小于公司存繼的年限，否則就可以用實(shí)物的所有權(quán)出資了。

（2）做出相關(guān)約定：

a 若公司提前解散，出資人要用貨幣贖回使用權(quán)，或公司有權(quán)轉(zhuǎn)讓剩余使用權(quán)；

b 公司經(jīng)營(yíng)期屆滿時(shí)，該出資人如何收回原物；

c 如果公司在經(jīng)營(yíng)期限屆滿前決定續(xù)延時(shí)，如何處理；

d 當(dāng)出資物因出資人其他糾紛被強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)如何補(bǔ)足出資；

e其他非公司原因造成使用權(quán)不能實(shí)現(xiàn)時(shí)的出資補(bǔ)足方案

4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)是否可以作價(jià)出資？

答案同物的使用權(quán)出資，不再贅述。但是知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有特殊性，在此強(qiáng)調(diào)以下幾點(diǎn)：

（1）知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的商標(biāo)權(quán)和專利權(quán)都是帶有地域性的權(quán)利，只有在一國(guó)注冊(cè)或核準(zhǔn)授予才能在該國(guó)獲得專用權(quán)，享受該國(guó)法律保護(hù)，因此外國(guó)股東欲用商標(biāo)權(quán)或?qū)＠麢?quán)的使用許可在中國(guó)境內(nèi)出資的，必須事先在中國(guó)注冊(cè)該商標(biāo)或申請(qǐng)?jiān)搶＠@批準(zhǔn)。

（2）知識(shí)產(chǎn)權(quán)是無(wú)形資產(chǎn)，可以同一時(shí)間由多人享有使用，因此將知識(shí)產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)用于出資時(shí)要注意約定排他條款，約定在一定時(shí)間、范圍內(nèi)由公司獲得專用權(quán)。

5、技能和勞務(wù)能否用來(lái)向公司出資？

技能和勞務(wù)只是未來(lái)的一種可能性，不是現(xiàn)實(shí)存在的東西，而且技能和勞務(wù)在實(shí)現(xiàn)之前與人體不可分，因此不能用來(lái)向公司出資?！豆咀?cè)資本登記管理規(guī)定》第5條明確禁止將勞務(wù)作價(jià)出資。

6、商譽(yù)能否用來(lái)向公司出資？

商譽(yù)具有財(cái)產(chǎn)性，但商譽(yù)的財(cái)產(chǎn)價(jià)值必須與經(jīng)營(yíng)結(jié)合在一起時(shí)才能體現(xiàn)出來(lái)，而且商譽(yù)是主觀的東西，無(wú)法轉(zhuǎn)讓，因此商譽(yù)不能用于出資。

7、自然人姓名或者商業(yè)名稱是否可以用于出資？

（1）自然人姓名，是一種人身權(quán)，不具有財(cái)產(chǎn)性，不能轉(zhuǎn)讓，不能用于出資。

（2）商業(yè)名稱，不同于自然人姓名，是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，并可與商事主體分離，理論上可以用于出資。

8、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)是否可以作價(jià)出資？

特許經(jīng)營(yíng)權(quán)包括兩種形式：

（1）行政許可的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，從法律上講，該種特許經(jīng)營(yíng)權(quán)涉及公共利益，不能依法轉(zhuǎn)讓，因此不能用于出資。

（2）商業(yè)許可的特許經(jīng)營(yíng)權(quán)，對(duì)特定的資質(zhì)和條件有要求，原則上不能轉(zhuǎn)讓和出資。

9、劃撥土地和設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)能否用于出資？

（1）劃撥的土地不能直接用于出資，因?yàn)閯潛艿耐恋厥怯糜诜巧虡I(yè)目的，且未交付土地出讓金。如欲出資，必須辦理土地使用權(quán)變更手續(xù)，將劃撥土地變更為出讓土地；

（2）設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)也不能用于出資，若允許出資，當(dāng)擔(dān)保權(quán)人行使擔(dān)保權(quán)時(shí)，公司的權(quán)利可能落空。因此《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第5條第二款明確禁止將設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

二、實(shí)務(wù)指引

1、現(xiàn)金出資注意問(wèn)題

（1）各出資人按各自認(rèn)繳的出資比例分別投入資本金的，分別提供銀行出具的進(jìn)帳單原件。各出資人應(yīng)當(dāng)按各自認(rèn)繳出資的出資時(shí)間足額繳納資金。此外，出資人必須為章程中所規(guī)定的投資人。

（2）股東在銀行臨時(shí)帳戶投入資本金時(shí)，須經(jīng)由自己賬戶劃出，或者以現(xiàn)金交割，在銀行單據(jù)“用途/款項(xiàng)來(lái)源/摘要/備注”一欄中注明“投資款”或“出資款”。

（3）若是他人代為繳納出資的，在銀行單據(jù)“用途/款項(xiàng)來(lái)源/摘要/備注”一欄中注明“某某股東的出資款”或要求公司出具相關(guān)收據(jù)。

（4）若涉及到以非本位幣(即人民幣)出資的，則需在合同中明確約定折算匯率和手續(xù)費(fèi)的承擔(dān)避免出資的損失和糾紛的發(fā)生。

（5）根據(jù)《公司法解釋三》第7條、及《國(guó)家外匯管理局關(guān)于外商投資企業(yè)儲(chǔ)備基金轉(zhuǎn)增資及外方股東出資超出其認(rèn)繳注冊(cè)資本部分轉(zhuǎn)增資有關(guān)問(wèn)題的批復(fù)匯復(fù)》中關(guān)于“詳細(xì)披露公司設(shè)立及增資時(shí)自然人出資人的出資來(lái)源及合法性”的規(guī)定，應(yīng)注意審查資金來(lái)源的合法性，比如：出資來(lái)源是否為違法所得或不當(dāng)?shù)美?；出資來(lái)源于其他企業(yè)分得的紅利，出資人是否依法繳納所得稅；出資來(lái)源于拆借資金，是否履行資金拆借的合法手續(xù)；出資來(lái)源于另一企業(yè)解散所分取的財(cái)產(chǎn)，該企業(yè)是否依法清算；出資人對(duì)出資來(lái)源是否具有處分的權(quán)利，是否包含其他人的部分權(quán)利，或是否存在被限制處分的情況。

（6）注意出資成本，比如：匯率折算和手續(xù)費(fèi)將可能增加出資的成本，在合同中明確約定折算匯率和手續(xù)費(fèi)的承擔(dān)可避免出資的損失和糾紛的發(fā)生，降低出資不足的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)出資人的實(shí)際出資額超過(guò)章程所限定的數(shù)額時(shí)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)將其轉(zhuǎn)為臨時(shí)負(fù)債，并與出資者及時(shí)溝通，作出歸還或其他處理的決定。

2、土地使用權(quán)出資注意問(wèn)題

以土地出資在公司實(shí)務(wù)、司法實(shí)踐中相當(dāng)?shù)貜?fù)雜，一般而言，需要注意如下事項(xiàng)：

（1）土地出資是使用權(quán)出資，而不是所有權(quán)。

（2）用于出資的土地使用權(quán)，必須是國(guó)有土地，而且經(jīng)過(guò)有償出讓。

a 能夠作為財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓的只是國(guó)有土地使用權(quán)；

b 從國(guó)家無(wú)償取得使用權(quán)的土地，依法不能作為出資使用，必須先向國(guó)家補(bǔ)交土地出讓金、辦理土地變更手續(xù)。否則根據(jù)《公司法解釋三》第8條規(guī)定，存在被人民法院認(rèn)定為“出資人未依法全面履行出資義務(wù)”的風(fēng)險(xiǎn)。

c 以集體所有的土地對(duì)外投資，則必須先將集體土地通過(guò)“招拍掛”途徑變?yōu)閲?guó)有土地。

（3）用于出資的土地使用權(quán)應(yīng)未設(shè)權(quán)利負(fù)擔(dān)。

用于出資的土地使用權(quán)未設(shè)權(quán)利負(fù)擔(dān)，土地使用權(quán)必須是干凈的，沒(méi)有抵押權(quán)之類的權(quán)利負(fù)擔(dān)?！豆咀?cè)資本登記管理規(guī)定》第5條地2款規(guī)定，禁止“設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資”《公司法解釋三》第8條規(guī)定，“出資人以設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)解除權(quán)利負(fù)擔(dān)；逾期未解除的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)?！?/p>

（4）交付使用并辦理土地使用權(quán)的過(guò)戶登記，兩項(xiàng)義務(wù)不可分割，否則股東沒(méi)有全面履行出資義務(wù)。

《公司法解釋三》第10條規(guī)定，“出資人以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬登記的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)交付公司使用但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人主張認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)；在前述期間內(nèi)辦理了權(quán)屬變更手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其已經(jīng)履行了出資義務(wù)；出資人主張自其實(shí)際交付財(cái)產(chǎn)給公司使用時(shí)享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

出資人以前款規(guī)定的財(cái)產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實(shí)際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持?！?/p>

（5）稅費(fèi)成本

企業(yè)以房地產(chǎn)進(jìn)行投資的，根據(jù)不同稅種其處理有所不同，具體內(nèi)容如下：

【營(yíng)業(yè)稅】根據(jù)《財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的通知》(財(cái)稅[2002]191號(hào)文)規(guī)定：以不動(dòng)產(chǎn)投資入股，參與接受投資方利潤(rùn)分配，共同承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的行為，不征收營(yíng)業(yè)稅，對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓不征收營(yíng)業(yè)稅。

【土地增值稅】根據(jù)《財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于土地增值稅若干問(wèn)題的通知》(財(cái)稅[2006]21號(hào)文)第5條規(guī)定：對(duì)2006年3月2日以后發(fā)生的，被投資、聯(lián)營(yíng)的企業(yè)為非從事房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)的或者說(shuō)被投資、聯(lián)營(yíng)的企業(yè)并非將土地用于房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)的，暫免征收土地增值稅。

【企業(yè)所得稅】根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第25條規(guī)定，以非貨幣性資產(chǎn)出資超過(guò)賬面價(jià)值的部分應(yīng)繳納所得稅（國(guó)務(wù)院財(cái)政、稅務(wù)主管部門另有規(guī)定的除外）。

【印花稅】根據(jù)印花稅規(guī)定，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移應(yīng)當(dāng)按“產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書據(jù)”稅目征收印花稅，其計(jì)稅價(jià)格應(yīng)當(dāng)按評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估價(jià)為依據(jù)。

3、實(shí)物資產(chǎn)出資注意問(wèn)題

發(fā)起人以實(shí)物資產(chǎn)出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下問(wèn)題：

（1）以實(shí)物折價(jià)入股的，其出資應(yīng)當(dāng)是能用于該公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的物品，包括交通工具、辦公用房、辦公用品、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)備、原材料及產(chǎn)品等。同時(shí)，用于出資的實(shí)物資產(chǎn)不得設(shè)定擔(dān)保。

（2）實(shí)物資產(chǎn)必須進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估，并作價(jià)折股。

（3）實(shí)物資產(chǎn)必須辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

（4）以經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)出資，應(yīng)同時(shí)將與該業(yè)務(wù)密切關(guān)聯(lián)的商標(biāo)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)一并投入公司。

（5）以海關(guān)監(jiān)管貨物出資，必須補(bǔ)稅或過(guò)監(jiān)管期之后。

4、無(wú)形資產(chǎn)出資注意問(wèn)題

以無(wú)形資產(chǎn)出資應(yīng)注意以下問(wèn)題：

（1）無(wú)形資產(chǎn)必須符合可以用貨幣估價(jià)和可以依法轉(zhuǎn)讓的要求，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等作價(jià)出資。

（2）涉及到以非專利技術(shù)出資的，應(yīng)以法定方式向公司交付該技術(shù)以及公司在使用該技術(shù)上有無(wú)存在障礙。

（3）涉及到以專利權(quán)和計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)出資的，應(yīng)注意其剩余保護(hù)年限及是否許可第三人使用的情況、對(duì)公司經(jīng)營(yíng)的影響。

（4）如以專利、商標(biāo)、設(shè)計(jì)、技術(shù)成果等出資，必須明確其權(quán)屬，特別是要說(shuō)明是否屬于職務(wù)成果。

（5）應(yīng)評(píng)估作價(jià)。

5、成立公司如何確定注冊(cè)資本數(shù)額

新公司法下，除了27類行業(yè)暫不實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制外，成立普通公司的股東（發(fā)起人）可以自行決定出資金額、出資期限，且無(wú)最低出資限額及首次出資金額的限制，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照上也不對(duì)實(shí)收資本進(jìn)行登記。但“認(rèn)繳”不等于“不繳”，最終還是要繳，如果股東（發(fā)起人）只認(rèn)繳，不實(shí)繳，要根據(jù)法律和公司章程承擔(dān)民事責(zé)任，比如：補(bǔ)繳出資、承擔(dān)違約責(zé)任、賠償損失、限制股東權(quán)利、解除股東資格等。如果公司發(fā)生債務(wù)糾紛或依法解散清算，沒(méi)有繳足出資的股東（發(fā)起人）應(yīng)先繳足出資。

因此，股東在設(shè)立公司時(shí)應(yīng)充分考慮公司設(shè)立后的產(chǎn)品定位、市場(chǎng)環(huán)境、經(jīng)營(yíng)規(guī)模等多方面的因素，理性、客觀地協(xié)商確定注冊(cè)資本額度及出資期限，股東要充分考慮到自身所具有的投資能力，理性地作出認(rèn)繳承諾，并踐諾守信，切忌不切實(shí)際地認(rèn)繳出資及毫不忌諱地違反出資義務(wù)，導(dǎo)致糾紛。

三、相關(guān)法律責(zé)任和后果

1、虛報(bào)注冊(cè)資本、虛假出資或抽逃出資的法律責(zé)任

a 根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于《中華人民共和國(guó)刑法》第158條、第159條的解釋（2014年4月24日第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第八次會(huì)議通過(guò)）的規(guī)定，對(duì)于27類暫不實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳制的行業(yè)，虛報(bào)注冊(cè)資本、虛假出資或抽逃出資的行為可能構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪、虛假出資罪以及抽逃出資罪等。

b 對(duì)于虛報(bào)注冊(cè)資本的行為，我國(guó)《公司法》第198條、第199條、第200條，《公司登記管理?xiàng)l例》第64條、第65條以及《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第15條、第16條的相關(guān)規(guī)定，虛報(bào)注冊(cè)資本，取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛報(bào)注冊(cè)資本金額5%以上15%以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)，取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以5萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。抽逃出資的，公司的發(fā)起人、股東在公司成立后抽逃出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款。

2、股東未按規(guī)定繳納出資或抽逃出資的法律后果

（1）補(bǔ)足出資、承擔(dān)違約責(zé)任

根據(jù)《公司法》第28條第2款、《公司法司法解釋三》第13條第1款、第19條第2款規(guī)定，公司或者其他股東可以要求補(bǔ)足出資，并向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任，股東以訴訟時(shí)效為由對(duì)出資義務(wù)進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

（2）限制股東權(quán)利

根據(jù)《公司法司法解釋三》第16條、第17條的相關(guān)規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)或者抽逃出資，公司根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制，該股東請(qǐng)求認(rèn)定該限制無(wú)效的，人民法院不予支持。

（3）解除股東資格

根據(jù)《公司法司法解釋三》第17條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格，該股東請(qǐng)求確認(rèn)該解除行為無(wú)效的，人民法院不予支持。

（4）清償公司債務(wù)

根據(jù)《公司法司法解釋三》第13條第2款公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

（5）公司清算時(shí)繳足出資的義務(wù)，發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任

《公司法司法解釋二》第22條規(guī)定：公司解散時(shí)，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財(cái)產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第26條和第81條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。

公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持。

(6)管理人對(duì)債務(wù)人的股東未完全履行出資義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)要求繳足

對(duì)于破產(chǎn)企業(yè)的出資人應(yīng)當(dāng)出資而沒(méi)有繳納或繳納后又抽回的，管理人應(yīng)向出資人追回。約定的認(rèn)繳期限未到的，視為繳納期限已到，不受章程中規(guī)定的期限限制?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第35條規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

實(shí)習(xí)編輯/代重陽(yáng)