 管轄權(quán)異議，以時間換空間的訴訟技巧 2013-06-28 09:09閱讀： 作者：胡威·律師 湖北志民律師事務(wù)所建筑與房地產(chǎn)事務(wù)中心主任 管轄權(quán)異議，是指當(dāng)事人認(rèn)為受訴法院或受訴法院向其移送案件的法院對案件無管轄權(quán)時，而向受訴法院或受移送案件的法院提出的不服管轄的意見或主張。隨著律師業(yè)務(wù)量的增加，訴訟案件的各種時間如開庭時間、舉證期限、證據(jù)交換、提交證人出庭作證申請等，可能會發(fā)生時間上的沖突，律師分身乏術(shù)。那么，律師該如何應(yīng)對這種局面呢？大家雖面對著共同的難題，但每個人卻有不同的解決之道。有的律師說我和法官交情好，我可以要求他改期，有的律師說我不簽收傳票，到時候如果時間來不及我就不去參加，無論哪種方法，我覺得都不是法律規(guī)定的訴訟技巧，充其量算是部分律師的小聰明罷了，上不得臺面，教不得學(xué)生。 在訴訟實務(wù)中，我用的較多的方法是利用管轄權(quán)異議，不僅可以換取大量的應(yīng)訴時間，還可以拖垮原告的信心和耐心，為案件的調(diào)解做良好的鋪墊。但是，在提出管轄權(quán)異議的時候，有一些問題值得我們大家研究，并加以重視。 一、管轄權(quán)異議在什么時間提出？以什么方式提出？被告超過答辯期限提出管轄權(quán)異議，應(yīng)當(dāng)如何處理？ 依據(jù)《民事訴訟法》第一百二十七條第一款的規(guī)定：“人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回”。第一百二十五條的規(guī)定：“被告應(yīng)當(dāng)在收到之日起十五日內(nèi)提出答辯狀”。管轄權(quán)異議的提出時間，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出，即為被告收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)。至于以什么方式提出，是書面提出還是口頭提出，能否在答辯狀中直接提出管轄權(quán)異議問題，還是需要另外提交管轄權(quán)異議申請，并無明確規(guī)定。結(jié)合實踐中的做法，一般應(yīng)以書面形式提出，因為此時案件尚未進(jìn)入實體審理，口頭答辯及提出管轄權(quán)異議不易操作。而至于是否需要另外提交管轄權(quán)異議申請，本人認(rèn)為不需要，當(dāng)事人可以在答辯狀中一并提出管轄權(quán)異議問題。 被告超過答辯期限提出管轄權(quán)異議的，應(yīng)當(dāng)如何處理？依據(jù)依據(jù)《民事訴訟法》第一百二十七條第二款的規(guī)定：“當(dāng)事人未提出管轄異議，并應(yīng)訴答辯的，視為受訴人 加載中... 內(nèi)容加載失敗，點擊此處重試 加載全文 民法院有管轄權(quán)，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外?！痹谶@種情況下，當(dāng)事人未在提交答辯狀期間提出管轄異議并應(yīng)訴答辯的，視為其放棄了管轄異議，則受訴人民法院有管轄權(quán)。但有可能存在另外一種情形，當(dāng)事人未在提交答辯狀期間提出管轄異議，而在超過該期限后提出管轄異議，并未應(yīng)訴答辯的，此種情況下該如何處理呢？人民法院是否還應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人提出的異議，進(jìn)行審查并作出裁定。本人認(rèn)為，人民法院仍然應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人提出的管轄異議進(jìn)行審查并裁定駁回。當(dāng)事人以何種理由提出管轄異議，在什么時間提出，哪怕該理由根本不能成立，法院都不能拒絕審查和裁定。如果經(jīng)審查異議不成立的，可以裁定駁回。而當(dāng)事人超期提出管轄異議，無非是裁定駁回的一個理由而已。 二、提出管轄權(quán)異議后，舉證期限如何計算？ 法院將起訴狀副本發(fā)送被告的同時，通常會將舉證通知書、開庭傳票等法律文書一并發(fā)送被告。在當(dāng)事人提出管轄異議后，法院原本確定的開庭時間肯定要變更，但對于法院原本確定的舉證期限是否要變更呢？依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知》第三條的規(guī)定：“關(guān)于當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議后的舉證期限問題。當(dāng)事人在一審答辯期內(nèi)提出管轄權(quán)異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)在駁回當(dāng)事人管轄權(quán)異議的裁定生效后，依照《證據(jù)規(guī)定》第三十三條第三款的規(guī)定，重新指定不少于三十日的舉證期限。但在征得當(dāng)事人同意后，人民法院可以指定少于三十日的舉證期限?！?br> 三、勞動爭議仲裁案件，能否提出管轄權(quán)異議？不服該決定的，該如何救濟？ 《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第三十條規(guī)定：“勞動爭議仲裁委員會受理仲裁申請后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將仲裁申請書副本送達(dá)被申請人。被申請人收到仲裁申請書副本后，應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提交答辯書。勞動爭議仲裁委員會收到答辯書后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請人。被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行?！痹撘?guī)定并未明確賦予被申請人提出管轄異議的權(quán)利。但是依據(jù)《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》第十四條的規(guī)定：“當(dāng)事人提出管轄異議的，應(yīng)當(dāng)在答辯期滿前書面提出。當(dāng)事人逾期提出的，不影響仲裁程序的進(jìn)行，當(dāng)事人因此對仲裁裁決不服的，可以依法向人民法院起訴或者申請撤銷。”我們可以得知，勞動爭議仲裁案件，被申請人有權(quán)提出管轄權(quán)異議。如果對管轄異議決定不服的，救濟途徑分為兩種：第一種是逾期提出管轄異議的，仲裁委將不予處理，不影響仲裁程序的進(jìn)行，當(dāng)事人因此對仲裁裁決不服的，可以依法向人民法院起訴或者申請撤銷；第二種是在答辯期內(nèi)提出管轄異議的，仲裁委認(rèn)為異議成立或者不成立并作出相應(yīng)決定的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)如何行使救濟權(quán)？是申請法院撤銷？還是直接復(fù)議？因為仲裁機構(gòu)和人民法院的設(shè)置不對稱性，申請撤銷應(yīng)當(dāng)向哪個法院提起？復(fù)議的話仲裁委的上級機關(guān)又是誰？沒有明確法律規(guī)定。 四、商事仲裁案件，能否提出管轄權(quán)異議？ 《中華人民共和國仲裁法》第二十五規(guī)定：“仲裁委員會受理仲裁申請后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊送達(dá)申請人，并將仲裁申請書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達(dá)被申請人。被申請人收到仲裁申請書副本后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)向仲裁委員會提交答辯書。仲裁委員會收到答辯書后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請人。被申請人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。”該規(guī)定并未明確賦予被申請人提出管轄異議的權(quán)利。第二十條規(guī)定：“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前提出。”可視為當(dāng)事人對仲裁提出管轄異議的一種情形，即對仲裁協(xié)議的效力提出異議，從而對仲裁委受理案件提出管轄異議。那么，除了這種情形之外呢，當(dāng)事人能否像普通的民事訴訟程序一樣，提出管轄異議。依據(jù)《中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則(2012版)》第六條規(guī)定：“當(dāng)事人對仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)的異議，應(yīng)當(dāng)在仲裁庭首次開庭前書面提出；書面審理的案件，應(yīng)當(dāng)在第一次實體答辯前提出。對仲裁協(xié)議及/或仲裁案件管轄權(quán)提出異議不影響仲裁程序的繼續(xù)進(jìn)行。上述管轄權(quán)異議及/或決定包括仲裁案件主體資格異議及/或決定。仲裁委員會或經(jīng)仲裁委員會授權(quán)的仲裁庭作出無管轄權(quán)決定的，應(yīng)當(dāng)作出撤銷案件的決定。撤案決定在仲裁庭組成前由仲裁委員會秘書長作出，在仲裁庭組成后，由仲裁庭作出?！蔽覀兛梢缘弥?，在商事仲裁案件中，當(dāng)事人可以像普通的民事訴訟程序一樣，提出管轄權(quán)異議。 五、提出管轄權(quán)異議的案件，如何交納訴訟費？ 《訴訟費用交納辦法》第十三條第六款規(guī)定：“當(dāng)事人提出案件管轄權(quán)異議，異議不成立的，每件交納50元至100元。”第八條第三款規(guī)定：“對不予受理、駁回起訴和管轄權(quán)異議裁定不服，提起上訴的案件，不交納案件受理費?！币罁?jù)前述規(guī)定可以得知，當(dāng)事人提出案件管轄權(quán)異議，不由當(dāng)事人預(yù)先交納案件受理費，異議不成立的，每件交納50元至100元。當(dāng)事人對管轄權(quán)異議裁定不服，提起上訴的案件，不交納案件受理費。 六、提出管轄權(quán)異議后，是否重新指定開庭時間？ 如前所述，當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)在駁回當(dāng)事人管轄權(quán)異議的裁定生效后，依照《證據(jù)規(guī)定》第三十三條第三款的規(guī)定，重新指定不少于三十日的舉證期限。既然舉證期限需要重新指定，開庭時間當(dāng)然需要重新指定，除非重新指定的舉證期限仍然早于原定的開庭時間屆滿。 七、誰有權(quán)提出管轄權(quán)異議？ 依據(jù)《民事訴訟法》第一百二十七條的規(guī)定，當(dāng)事人均有權(quán)提出管轄異議。廣義的當(dāng)事人包括原告和被告、共同訴訟人、有獨立請求權(quán)的第三人，訴訟代表人等，因此前述人員均有權(quán)提出管轄異議，而非僅限制于被告。 八、發(fā)回重審的案件，能否提出管轄權(quán)異議？ 在發(fā)回重審案件中，被告是否有權(quán)提出管轄權(quán)異議；重審法院是否應(yīng)予受理，司法實踐中，對此理解不同，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)予以受理的法院認(rèn)為，依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，發(fā)回重審的案件適用一審程序，既然適用一審程序，就應(yīng)當(dāng)重新送達(dá)起訴狀副本，也應(yīng)當(dāng)允許被告提出管轄權(quán)異議，并就此應(yīng)作出管轄權(quán)裁定。雙方當(dāng)事人有權(quán)在法定時限內(nèi)提出上訴。本人認(rèn)為，發(fā)回重審的案件，被告無權(quán)提出管轄權(quán)異議，同理，重審法院也無權(quán)受理被告所提出的管轄權(quán)異議，更無權(quán)再作出管轄權(quán)裁定。二審法院的發(fā)回重審裁定本身，就已經(jīng)明確了是由原審法院重審，并通過這種形式確認(rèn)了原審法院的管轄權(quán)，那么，在這種情況下，原審法院在管轄權(quán)已經(jīng)明確的情況下，更兼有原審管轄權(quán)裁定有效或者被告在原審已經(jīng)接受管轄的事實，在發(fā)回重審中，一審法院受理管轄權(quán)異議并做出裁定的法律依據(jù)何在？在發(fā)回重審裁定中，二審法院明確指令原審法院重審，而重審法院通過它的裁定又能將案件裁定到哪一個法院？我國《民事訴訟法》沒有授予原審法院可以變更上級法院指令的權(quán)利。原審法院如果對被告所提出的管轄權(quán)異議予以受理和做出裁定，又置我國《民事訴訟法》所確定的上下級法院之間的關(guān)系于何地？所以，發(fā)回重審以后，原也沒有受理被告的管轄權(quán)異議權(quán)利，更不應(yīng)當(dāng)去再作裁定，在這個問題上，也應(yīng)當(dāng)貫徹“一事不再理”原則。 二審法院發(fā)回重審裁定的性質(zhì)，決定了被告在發(fā)回重審程序中無權(quán)提出管轄權(quán)異議和原審法院也無權(quán)受理管轄權(quán)異議。無論是相關(guān)法院以裁定的形式確定管轄權(quán)，還是被告主動接受管轄，在確定了一審法院的管轄權(quán)以后，二審法院發(fā)回重審程序的啟動，并不意味著被告當(dāng)然重新獲得了管轄的異議權(quán)。發(fā)回原審法院重審，并不包括管轄權(quán)的重審，僅僅是指對實體的重新審理。這是由二審法院的發(fā)回重審裁定的性質(zhì)所決定的。其所以這樣，是因為二審法院的發(fā)回重審裁定，實質(zhì)是一個指令性的裁定，在二審法院的發(fā)回重審裁定中，包含兩層意思，其一，撤銷的僅僅是一審的實體判決，而對于一審(或者二審)已經(jīng)發(fā)生法律效力的管轄權(quán)裁定是沒有被撤銷的。其二，是指令原審法院重新審理，這個裁定本身，已經(jīng)包含了二審法院肯定原審法院是具有管轄權(quán)的。所以，通過二審法院的發(fā)回重審裁定，就完全排除了被告對原審法院再次提出管轄異議的權(quán)利。依據(jù)“最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見”第35條的規(guī)定：“有管轄權(quán)的人民法院受理案件后，不行以行政區(qū)域變更為由，將案件移送給變更后有管轄權(quán)的人民法院。判決后的上訴案件和依審判監(jiān)督程序提審的案件，由原人民法院的上級人民法院進(jìn)行審判；第二審人民法院發(fā)回重審或者上級人民法院指令再審的案件，由原審人民法院重審或者再審?！痹摋l全文講了三層意思，第一，法院受理后不得因行政區(qū)域變更而移送管轄；第二，由那一級法院受理上訴案件和那一級法院有權(quán)提審案件。第三，發(fā)回重審的案件和指令再審的案件由哪個法院管轄。這個規(guī)定充分的說明發(fā)回重審的案件，是由原審人民法院進(jìn)行審理，最高法院的這個規(guī)定是一個指令性的規(guī)定，其所以這樣規(guī)定，也就是考慮到關(guān)于管轄權(quán)的問題，已經(jīng)在原審程序中予以解決。所以，在發(fā)回重審案件中，被告無權(quán)再行提出管轄權(quán)異議，重審法院也不應(yīng)當(dāng)予以受理，更不應(yīng)當(dāng)再做出裁定，管轄權(quán)問題已經(jīng)在原審程序中予以解決，發(fā)回重審的案件不包括對管轄權(quán)的審查，對于被告在發(fā)回重審中，向原審法院重提管轄權(quán)異議，應(yīng)當(dāng)口頭告知不予受理。 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