文/陳平凡 謝青 湖南金州律師事務(wù)所

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隨著現(xiàn)代公司的日益發(fā)展，人們參與公司活動(dòng)以及分享市場經(jīng)濟(jì)成果積極性的提高，股權(quán)流轉(zhuǎn)日益頻繁，股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力糾紛也隨之增多。本文主要分析有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)讓方與受讓方的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司股東名冊變更、工商登記變更、公司章程等對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力層級的影響，以及幾種特殊情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。

一、股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響

股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是轉(zhuǎn)讓人和受讓人之間簽訂的轉(zhuǎn)讓股權(quán)為內(nèi)容的合同，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同原則上從成立時(shí)就生效，因?yàn)橐勒铡逗贤ā返?4條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！背藝歇?dú)資公司以及外資公司屬于特別規(guī)定以外，其他有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議采納的是成立生效主義。

但是《公司法》對股權(quán)的外部轉(zhuǎn)讓規(guī)定了限制條件，《公司法》第72條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。所以按照特別法優(yōu)于普通法的原理，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力還受到股東過半數(shù)同意這一條件的約束。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是當(dāng)事人之間按照平等自愿原則簽訂的合同，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力，而且只在當(dāng)事人之間產(chǎn)生效力，只約束當(dāng)事人，而對以外的任何第三方不產(chǎn)生效力。這是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一個(gè)效力層次，也是最低的效力層次。

那么股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效股權(quán)轉(zhuǎn)讓就有效嗎？筆者認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力不能等同于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力還依賴與其他幾個(gè)要件?！霸谟行┣闆r下，法律行為還需具備另外一項(xiàng)處于法律行為本身以外的條件才能生效，筆者們稱這些情形為法律行為的生效要件。這些條件可以是一項(xiàng)法律行為或者官方機(jī)構(gòu)的行為或自然事件。”因此只有在法律行為本身成立，法律生效條件都具備的情況下，法律行為才能生效，因此轉(zhuǎn)讓合同成立并不必然導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓有效。

二、公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響

《公司法》規(guī)定，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。根據(jù)《公司法》對公司章程記載事項(xiàng)規(guī)定的不同情況，公司章程記載事項(xiàng)可以分為必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。筆者國《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司章程必要記載事項(xiàng)缺一不可，否則將影響公司章程的效力。但是股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力是公司章程的任意記載事項(xiàng)，所以對不符合公司章程的轉(zhuǎn)讓應(yīng)視具體情況而定，在受讓人是善意的情況下，即受讓人知道該公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出了限制，此時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同在當(dāng)事人之間有效，但是不得對抗公司；而在受讓人是惡意的情況下，應(yīng)認(rèn)為股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是無效的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓也就無效。

三、股東名冊變更登記對股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力的影響

股權(quán)轉(zhuǎn)讓雖然在實(shí)質(zhì)上是轉(zhuǎn)讓方與受讓方雙方當(dāng)事人之間的民事法律行為，但股權(quán)同時(shí)又是股東對公司享有的各種權(quán)利，股東及其股權(quán)與公司及其所有權(quán)，股權(quán)中的絕大部分權(quán)能包括重大決策、選擇管理者等權(quán)利，不通過公司是根本無法實(shí)現(xiàn)的。所以，股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)經(jīng)由公司同意或認(rèn)可才能真正實(shí)現(xiàn)，而公司進(jìn)行股東名冊變更登記正是其具體表現(xiàn)形式。如前面說到的當(dāng)事人之間簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，可以在當(dāng)事人之間產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力，但不能對抗公司、第三人。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，雖未辦理工商登記，但只要轉(zhuǎn)讓協(xié)議合法有效，且已在公司辦理過戶登記，就已實(shí)際取得股東資格。由此可見受讓人是否取得股東資格，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否可以實(shí)現(xiàn)，股東名冊變更登記是核心環(huán)節(jié)?！豆痉ā芬?guī)定，轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)新的出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。最高法院的司法解釋也規(guī)定，當(dāng)事人繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法的規(guī)定，簽發(fā)出資證明書，記載于股東名冊的，當(dāng)事人請求公司履行以上義務(wù)的，人民法院應(yīng)支持。因此，股東名冊變更登記是股東和公司之間權(quán)利確立的證明，公司應(yīng)當(dāng)受其約束，但是公司登記僅在當(dāng)事人和公司之間產(chǎn)生效力，還不具備對抗第三人的效力。

四、工商變更登記對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力

公司在工商部門的登記事項(xiàng)包括有限責(zé)任公司股東或股份有限公司的發(fā)起人姓名或者名稱，以及認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資時(shí)間、出資方式。工商變更登記是工商行政管理機(jī)關(guān)的一種行政法律行為，工商機(jī)關(guān)對于公司提出的股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行審查，符合條件的即予變更登記，不符合條件的不登記。意思也就是說但工商登記屬于行政管理行為，登記只是對已經(jīng)完成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的確認(rèn)，是否登記不影響股東資格的取得。但是只有經(jīng)過工商登記才可以對抗第三人的效力。從這個(gè)角度來說，工商登記具有對權(quán)力的確認(rèn)性以及公示對抗性。工商登記在公司、當(dāng)事人和第三人之間產(chǎn)生效力，也就具備了完全的法律效力，股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有任何瑕疵，在任何情況下都是有效的，這是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的最高效力。

五、幾種特殊情況下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力

（一）出資瑕疵股東的股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力

出資的瑕疵必然導(dǎo)致股權(quán)的瑕疵，股東出資充分與否必然會(huì)對股權(quán)利產(chǎn)生影響，因此除非公司章程有相反的規(guī)定，出資瑕疵股東不能享有同出資到位的股東同樣的權(quán)利，但是也不能就認(rèn)定為無效，而是要做出相應(yīng)限制。既然股權(quán)轉(zhuǎn)讓的實(shí)質(zhì)就是股東資格的轉(zhuǎn)讓，那么瑕疵出資的股東轉(zhuǎn)讓的股權(quán)應(yīng)認(rèn)為是有瑕疵的，不應(yīng)認(rèn)為是無效的。同時(shí)，因?yàn)橘u方轉(zhuǎn)讓的權(quán)利不能大于自身擁有的權(quán)利，所以受讓人的股權(quán)是受制于轉(zhuǎn)讓人的股東資格的，也存有瑕疵。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定第19條規(guī)定：

有限責(zé)任公司的股東未履行或未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)，受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)該支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

所以綜上，瑕疵出資股東轉(zhuǎn)讓的股權(quán)應(yīng)視為有效，但是受讓人接受的股權(quán)也是有瑕疵的。

（二）股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致公司股東人數(shù)超過法定人數(shù)的情況

公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)不應(yīng)超過50人，股份有限公司的股東人數(shù)要限制在200人以內(nèi)。那么如果股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東人數(shù)超過法定人數(shù)時(shí)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否有效呢？筆者認(rèn)為這種情況下股權(quán)轉(zhuǎn)讓是有效的。一方面，從這一規(guī)定來看，它是放在第二章和第四章公司的設(shè)立中來規(guī)定的，嚴(yán)格說來這一條款不適用于公司成立后的存續(xù)活動(dòng)中，包括股權(quán)轉(zhuǎn)讓活動(dòng)。其次，根據(jù)契約自由精神，以及私法自治，公司法并沒有規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓不可以轉(zhuǎn)讓給多人，所以人數(shù)超過限制并不會(huì)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓無效。再次，根據(jù)立法精神來說，設(shè)立股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主旨在于促進(jìn)股權(quán)的流通，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，所以這一做法應(yīng)該是為法律所允許的。

筆者認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力有多個(gè)標(biāo)準(zhǔn)和層次，筆者們不能一概說股權(quán)轉(zhuǎn)讓是有效的或者無效的，而是應(yīng)該分析股權(quán)轉(zhuǎn)讓的條件，以及區(qū)分不同的效力范圍和層次，這樣才不會(huì)失之偏頗。