如何通過公司章程合理限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓？——公司治理系列問題之二

gzdoujj 2016-09-24

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股東是公司的所有者，股權(quán)則是彰顯并實現(xiàn)股東財產(chǎn)權(quán)利的直接載體。有限公司設(shè)立時，股東之間為了實現(xiàn)股權(quán)的靈活退出或希望特別限制某些股東的退出，都會在公司章程中對股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出約定。公司法第71條亦對有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出了程序上的限制性規(guī)定，在一定程度上體現(xiàn)了對有限責(zé)任公司人合性的遵守。但該條在但書中也規(guī)定了“公司章程另有約定除外”。

那么，有限公司制定章程時，可以在章程條款中對股權(quán)轉(zhuǎn)讓做出哪些限制性規(guī)定，這些限性規(guī)定的法律效果又如何呢？

一、限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓具體程序

（1）對公司法71條的程序予以修改。

《公司法》第71條規(guī)定“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓?！薄肮菊鲁虒蓹?quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！被谟邢薰镜娜撕闲蕴卣?，法律規(guī)定股東可以在公司章程中約定不同于上述規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，例如無需經(jīng)過其他股東同意即可對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)等。

事實上，該條股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序性限制主要在于保護其他股東的優(yōu)先購買權(quán)，但如果在公司章程中約定了與本條不同甚至不適用本條規(guī)定的條款，應(yīng)視為各股東對優(yōu)先購買權(quán)的另行一致約定，應(yīng)當(dāng)合法有效。

（2）約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊程序。

因法律規(guī)定公司章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另行作出約定，因此如果在公司章程中約定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要經(jīng)過其他限制性程序，只要未違反公司法的強制性規(guī)定，即應(yīng)當(dāng)合法有效。例如，另行約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓需要經(jīng)過董事會通過，或需要經(jīng)過董事長批準同意等增加股權(quán)轉(zhuǎn)讓在程序上的限制性規(guī)定的相關(guān)條款。

二、限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為

1、限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的具體類型

（1）只能以特定價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)

股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體價格只要沒有損害他人利益，理應(yīng)可以由雙方當(dāng)事人自行約定。在公司章程中，各股東可以對股東之間相互轉(zhuǎn)讓股權(quán)的價格進行約定，如“以轉(zhuǎn)讓時評估價格作為定價依據(jù)”“按照上年度審計報告確認的凈資產(chǎn)計算”等。但是，如果在公司章程中對股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格做出限制性規(guī)定，僅在公司的股東之間發(fā)生效力。股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，公司股東之間的內(nèi)部約定不能影響對外簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。

（2）特定情形發(fā)生時必須轉(zhuǎn)讓股權(quán)或向指定方轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

在公司實行股權(quán)激勵、或需要極大程度地維持公司人員穩(wěn)定性時，通?？梢栽诠菊鲁讨袑蓹?quán)轉(zhuǎn)讓的條件作出明確約定，或在受讓方取得公司股權(quán)之時另行簽訂特定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制性協(xié)議。例如“離職時需將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給公司其他員工”“股權(quán)只能在公司股東之間轉(zhuǎn)讓”或“特定情形發(fā)生時需要將公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給總經(jīng)理”等限制性約定。但需要注意的是，在公司章程沒有排除公司法第71條適用的情況下，該限制性協(xié)議僅對轉(zhuǎn)讓方產(chǎn)生約束力，其他股東仍可以按照71條的規(guī)定要求行使優(yōu)先購買權(quán)而對抗轉(zhuǎn)讓給特定第三方的限制性協(xié)議。因此，對于公司來說，進行該等約定時應(yīng)相應(yīng)考慮公司章程的調(diào)整問題，或在股權(quán)轉(zhuǎn)讓時按照規(guī)定程序召開股東大會通過該股權(quán)轉(zhuǎn)讓的議案。

問題是，公司章程如果約定“股權(quán)只能在公司股東之間進行轉(zhuǎn)讓”，意味著如果其他股東不愿意受讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓方的股權(quán)可能最終無法實現(xiàn)轉(zhuǎn)讓，這是否與股東自由行使財產(chǎn)權(quán)利相違背？為了避免這種情形的出現(xiàn)，公司章程可否同時約定“其他股東不愿意單獨受讓股權(quán)的，所有其他股東應(yīng)當(dāng)按各自持有的公司股權(quán)比例分別受讓股權(quán)”呢？

（3）股權(quán)不得轉(zhuǎn)讓

出于對公司股權(quán)穩(wěn)定性的特殊要求以及股東之間的信任關(guān)系，為實現(xiàn)公司利益，股東之間可能會基于公司法71條的例外規(guī)定，直接在公司章程中約定“公司股權(quán)不得轉(zhuǎn)讓”，或公司成立之后，公司大股東出于特殊考慮，通過召開股東大會的方式修改公司章程，約定公司股權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。與上述某些限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形類似，該種約定直接從效果上限制了股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，該種約定是否可以認為屬于公司法71條“章程另有約定除外”所包含的情形呢？

2、限制股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的限度

從公司法司法解釋四征求意見稿第29條看，“有限責(zé)任公司章程條款過度限制股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，導(dǎo)致股權(quán)實質(zhì)上不能轉(zhuǎn)讓，股東請求確認該條款無效的，應(yīng)予支持?！备鶕?jù)這一傾向性觀點，有限公司章程可以對股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出各種程度的限制，但如果限制的效果導(dǎo)致股權(quán)最終無法轉(zhuǎn)讓的，股東可以主張章程該等條款無效。這一觀點的出發(fā)點一方面在于對股權(quán)實為財產(chǎn)性權(quán)利的尊重，另一方面在于對小股東權(quán)利的保護。

但筆者以為，上述觀點的合理性是值得商榷的。事實上，有限公司章程中約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制程度、限制方式等與保護股東財產(chǎn)權(quán)利二者并不存在沖突。

首先，有限公司的“人合性”特征決定了公司章程可以約定的范圍的廣泛性，只要該等約定未違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，就不應(yīng)當(dāng)被認定為無效。

不可否認，股權(quán)是股東的財產(chǎn)權(quán)利，財產(chǎn)權(quán)利自然包含對股權(quán)的處分權(quán)。如果種種限制性規(guī)定最終導(dǎo)致股權(quán)不能轉(zhuǎn)讓，也就意味著對股權(quán)處分權(quán)的剝奪，這當(dāng)然是為法律所禁止的。因此討論公司章程的限制性約定是否合理，應(yīng)當(dāng)考慮的不是股東之間的利益平衡，而是是否侵犯了股東的財產(chǎn)權(quán)利問題。

其次，公司成立之時公司設(shè)立之初，在股權(quán)并不分散的情況下，其人合性相對體現(xiàn)的最為明顯，此時的公司章程一般由股東共同認可而制定；公司章程變更之時，也需要通過股東大會進行表決。出于穩(wěn)定公司經(jīng)營之考慮，各股東一致同意在公司章程中約定禁止股權(quán)轉(zhuǎn)讓、某些情況下必須以特定價格受讓股權(quán)以及約定某些限制性條款導(dǎo)致股權(quán)實質(zhì)上可能會無法轉(zhuǎn)讓的情形，應(yīng)當(dāng)屬于股東對其股權(quán)的自由處分范疇，不應(yīng)當(dāng)被認定為無效。

最后，在公司章程的約定導(dǎo)致股權(quán)實質(zhì)上不能轉(zhuǎn)讓時，股東是否可以通過訴訟主張該條款無約束力？筆者以為，同意禁止轉(zhuǎn)讓的股東在章程適用期間如果提出該條款無效的，不應(yīng)獲得支持。但是，對于在股東大會上就上述相關(guān)條款的決議投反對票的股東，應(yīng)當(dāng)視為未放棄股權(quán)的處分權(quán)，即使因為公司治理結(jié)構(gòu)中表決權(quán)的限制導(dǎo)致公司章程中列入相應(yīng)條款，該股東仍可主張對自己不產(chǎn)生約束力。

（文章轉(zhuǎn)自：天倫律師）