昨天（2016.10.19)，國務(wù)院法制辦公室發(fā)布了《中華人民共和國食品安全法實施條例（修訂草案送審稿）》，這是自2009年該實施條例施行以來，根據(jù)2015年新的《食品安全法》作的最新修訂征求意見。該條例對網(wǎng)絡(luò)食品及第三方食品經(jīng)營平臺進(jìn)行了非常嚴(yán)格和詳細(xì)的規(guī)定。而在各繁雜條款中，本匠發(fā)現(xiàn)一個條款，非常有意味，值得跨境電子商務(wù)企業(yè)細(xì)細(xì)抽剝，細(xì)想之下，簡直讓人“藍(lán)瘦香菇”。

這就是第一百二十一條：以跨境電子商務(wù)形式進(jìn)出口食品，應(yīng)當(dāng)遵守食品安全法以及本條例關(guān)于進(jìn)出口食品的相關(guān)規(guī)定。以跨境電子商務(wù)形式進(jìn)口的食品、食品添加劑、食品相關(guān)產(chǎn)品的監(jiān)督管理，由國務(wù)院質(zhì)量監(jiān)督部門會同國務(wù)院相關(guān)部門另行制定。

該征求意見中的條款是本征求意見稿中唯一和跨境電子商務(wù)有關(guān)的條款，這也是目前為止，在我國所有法規(guī)體系中，唯一直接將“跨境電子商務(wù)”和“食品安全法”及“進(jìn)出口”這幾個概念直接掛鉤的條款，這在以往的不管是海關(guān)，還是質(zhì)檢或者是工商食藥監(jiān)等部門的正式規(guī)章都沒有見過（除下文另說明）。從法律角度來看，這個條款可以區(qū)別為前后兩段，前半段的意思表示其實已經(jīng)非常直白，跨境電商進(jìn)出口食品必須遵守食品安全法，這點(diǎn)不會有異議；但關(guān)鍵在于后半段，該后半段以法律“但書”形式體現(xiàn)，表明跨境進(jìn)口的食品、食品添加劑及食品相關(guān)條款這三種類型之“監(jiān)督管理”，由國務(wù)院質(zhì)量監(jiān)督部門會同其他部門另行制定。因此問題有二：1.何謂“監(jiān)督管理”？其具體內(nèi)容有什么？能像網(wǎng)約車這個領(lǐng)域一樣讓人冰火兩重天么，交通部網(wǎng)約車新規(guī)看似非常寬容而各地網(wǎng)約車細(xì)則又開歷史倒車。2.國務(wù)院質(zhì)量監(jiān)督部門具體是什么部門？這從2010年3月頒布的《食品添加劑生產(chǎn)監(jiān)督管理規(guī)定》可見該部門應(yīng)當(dāng)即是國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局。

但其實，國家質(zhì)監(jiān)總局曾于2015年發(fā)布《網(wǎng)購保稅模式跨境電子商務(wù)進(jìn)口食品安全監(jiān)督管理細(xì)則（征求意見稿）》，明確，網(wǎng)購保稅進(jìn)口嬰幼兒配方乳粉必須隨附中文標(biāo)簽，且中文標(biāo)簽須在入境前直接印制在最小銷售包裝上，不得在境內(nèi)加貼。網(wǎng)購保稅進(jìn)口其他食品應(yīng)當(dāng)隨附中文標(biāo)簽。但是：1.該細(xì)則只適用于保稅進(jìn)口，而不適用直郵進(jìn)口；2.該細(xì)則目前仍難產(chǎn)；3.該細(xì)則排除食品安全法關(guān)于中文標(biāo)簽“紙質(zhì)化”的規(guī)定，加入電子標(biāo)簽，是否有違上位法仍未可知。

跨境電商這個行業(yè)在商業(yè)中發(fā)展如火如荼，但在法律上，其實至今沒有明確的定位。簡單來說，跨境電商算不算得上是法律上定義的“進(jìn)出口”行為，如果算，那跨境電商沒有特殊待遇，必須符合食品安全法履行進(jìn)出口公司的法定職責(zé)：第九十七條進(jìn)口的預(yù)包裝食品、食品添加劑應(yīng)當(dāng)有中文標(biāo)簽……預(yù)包裝食品沒有中文標(biāo)簽、中文說明書或者標(biāo)簽、說明書不符合本條規(guī)定的，不得進(jìn)口。但是，我們在商業(yè)行為中又尬尷地看到，跨境電商之所以叫跨境電商，就在于海外商品的實際銷售商并不是國內(nèi)企業(yè)或進(jìn)口商或代理商，而是境外的企業(yè)，傳統(tǒng)意義上的境外出口商、境外生產(chǎn)企業(yè)一般也只能通過境內(nèi)的進(jìn)口商代理進(jìn)口事宜，這個境外的企業(yè)在境內(nèi)并沒有食品經(jīng)營許可。同時，不論是跨境直郵還是保稅，嚴(yán)格而言，都是通過個人物品通關(guān)模式（當(dāng)然，海關(guān)監(jiān)管模式有創(chuàng)新）進(jìn)入境內(nèi)或關(guān)內(nèi)，和傳統(tǒng)集裝箱式進(jìn)口還是存在很大的不同。各種情況又表明，跨境電商進(jìn)入的商品其實是難以加添中文標(biāo)簽的，特別是有些還必須在境外加添（而不是關(guān)外）。

現(xiàn)實中另一個巨大的尬尷在于，國內(nèi)監(jiān)管體系的分裂分化嚴(yán)重。行政監(jiān)管，特別是海關(guān)或質(zhì)驗是認(rèn)可跨境電商不加添中文標(biāo)簽就進(jìn)入境內(nèi)的，而轉(zhuǎn)到法院，基于法院對于跨境電商的后知后覺，卻誤認(rèn)為只要是跨過國門的商品，而且又有企業(yè)平臺在后面運(yùn)作，那可不行，必須根據(jù)食品安全法來，畢竟一般人單看食安法條款是容易陷入這種不理解的。當(dāng)然，目前很多法院已經(jīng)慢慢有了對跨境電商深入的理解，有些有委托關(guān)系，而非銷售關(guān)系判決無須加添中文標(biāo)簽，有些則直接以被告訴訟主體不適格為由，駁回了訴請。

但是，假設(shè)日后果真要求“跨境電子商務(wù)形式進(jìn)出口食品，應(yīng)當(dāng)遵守食品安全法以及本條例關(guān)于進(jìn)出口食品的相關(guān)規(guī)定”，則，跨境電商就等同于“進(jìn)口”而不僅僅是一種“入境”行為，“物品”和“貨物”亦變得沒有區(qū)別，就必須無條件加添中文標(biāo)簽，跨境電商將無法作到合法經(jīng)營，職業(yè)打假人也將生生不息了，這個行業(yè)會有什么后果，相信大家都看得清楚了，不過還好，這只是征求意見稿，一個月后就截止。所以有什么話，快去上國務(wù)院法制辦公室網(wǎng)站聊聊吧，別讓這個行業(yè)成為危險行業(yè)。