原文按：本文對(duì)《公司法》中股東出資內(nèi)容進(jìn)行了梳理，立足于股東（包括發(fā)起人）的出資類型，以《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋及案例為基礎(chǔ)，整理出一些股東出資的實(shí)務(wù)問(wèn)題。

文/梅丹綺 律師，微信公眾號(hào)：lawyer_MDQ

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歷年《公司法》中股東出資的變化

《公司法》自1993年頒布施行以來(lái)，歷經(jīng)1999年、2004年、2103年三次修正，2005年一次修訂，其中關(guān)于股東出資形式的變化如下：

一、出資方式

（一）1993年《公司法》通過(guò)例舉方式，明確規(guī)定五種股東出資方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)；

（二）2005年《公司法》擴(kuò)大了出資的形式，采用開(kāi)放式的規(guī)定，包括：貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)以及可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)；

（三）2005年《公司法》用“知識(shí)產(chǎn)權(quán)”取代1993年《公司法》中的“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”，擴(kuò)大了非貨幣出資的外延。知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括專利權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)等各項(xiàng)權(quán)利，而工業(yè)產(chǎn)權(quán)一般主要指專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)涵蓋了工業(yè)產(chǎn)權(quán)。

二、出資限額

呈現(xiàn)出非貨幣出資占比逐步增大的趨勢(shì)：1993年《公司法》非貨幣出資可以達(dá)到注冊(cè)資本的20%；2005年《公司法》非貨幣出資可以達(dá)到注冊(cè)資本的70%；2013年《公司法》取消了非貨幣出資的限額，可以達(dá)到100%。

三、不得作為出資的財(cái)產(chǎn)

雖然2005年《公司法》極大的擴(kuò)展了可以出資的類型，但勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)目前不能作為股東出資（根據(jù)2014年3月1日實(shí)施的《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第5條第2款規(guī)定）。

現(xiàn)行《公司法》（2013年）中的股東出資內(nèi)容

目前股東的出資類型有兩種，一種是貨幣出資；另一種是非貨幣出資，非貨幣出資需要滿足可用貨幣估價(jià)和依法轉(zhuǎn)讓兩個(gè)條件。

一、貨幣出資

貨幣出資是最普遍和直接的出資方式，不需要進(jìn)行評(píng)估，也不存在出資溢價(jià)等問(wèn)題，其中：犯罪所得的貨幣出資是有效出資。出資人即使以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪手段取得的貨幣出資，該出資行為是有效的，股東認(rèn)繳資金的來(lái)源不影響股東在公司的股東資格或身份的認(rèn)定，犯罪所得出資后所得的股權(quán)應(yīng)采取拍賣或者變賣的方式處置?！豆痉ā匪痉ń忉專ㄈ┑?條第2款規(guī)定：以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對(duì)違法犯罪行為予以追究、處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）理解和適用》所述，貨幣是典型的種類物，用處置出資人就該貨幣形成的股權(quán)后所獲得的價(jià)款補(bǔ)償受害人，同樣可以彌補(bǔ)受害人的損失。這一做法符合民法的一般原理，能夠兼顧公司、公司債權(quán)人與犯罪行為受害人的利益。

二、非貨幣出資總體原則

（一）非貨幣出資在法律法規(guī)不禁止的前提下有兩個(gè)原則限制：可以用貨幣估價(jià)和依法轉(zhuǎn)讓，不滿上述兩個(gè)原則的，法院并非就直接認(rèn)定股東未履行出資義務(wù)。

1、沒(méi)有用貨幣估價(jià)的：非貨幣財(cái)產(chǎn)出資沒(méi)有依法評(píng)估的，法院委托評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，估價(jià)沒(méi)有顯著低于公司章程所定價(jià)格不會(huì)被認(rèn)定為未履行出資義務(wù)。

2、沒(méi)有依法轉(zhuǎn)讓的：

（1）已經(jīng)交付公司使用，但沒(méi)有辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記的，限期辦理轉(zhuǎn)移登記，辦理后可以認(rèn)定股東已經(jīng)履行完出資義務(wù)。

（2）沒(méi)有交付公司使用，但已經(jīng)辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記的，在股東實(shí)際交付前不享有股東權(quán)利。

（二）股東以不具有處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)出資，若已辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，公司實(shí)際享受財(cái)產(chǎn)的，公司為善意取得人，財(cái)產(chǎn)的所有人不得要求公司返還財(cái)產(chǎn)，只能向無(wú)處分權(quán)人要求其承擔(dān)責(zé)任。

三、非貨幣出資類型及需注意問(wèn)題

（一）實(shí)物

以實(shí)物折價(jià)入股的，類型多樣，但應(yīng)當(dāng)是能用于公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的物品，包括交通工具、辦公用品、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)設(shè)備、原材料等。以經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)出資，應(yīng)同時(shí)將與該業(yè)務(wù)密切關(guān)聯(lián)的商標(biāo)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)一并投入公司，用于出資的實(shí)物資產(chǎn)不得設(shè)定擔(dān)保。

（二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)

知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要包括專利權(quán)、著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)三類。

1、股東將職務(wù)發(fā)明的專利作為出資導(dǎo)致出資來(lái)源瑕疵

《專利法》第六條的規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。職務(wù)發(fā)明分為兩類，一類是執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造，包括：(1)發(fā)明人在本職工作中完成的發(fā)明創(chuàng)造；(2)履行本單位交付的與本職工作無(wú)關(guān)的任務(wù)時(shí)所完成的發(fā)明創(chuàng)造；(3)退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)做出的、與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。另一類是主要利用本單位的物質(zhì)條件(包括資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不向外公開(kāi)的技術(shù)資料等)完成的發(fā)明創(chuàng)造，如果僅僅是少量利用了本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，且這種物質(zhì)條件的利用，對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的完成無(wú)關(guān)緊要，則不能因此認(rèn)定是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。

2、股東以著作權(quán)出資的，要重點(diǎn)核實(shí)其真實(shí)性和合法性

（1）登記不是著作權(quán)的必要證明文件，但有越來(lái)越多的著作權(quán)人以自愿登記的方式獲得更多的法律保護(hù)，如果是已經(jīng)辦理了登記手續(xù)的，應(yīng)著重予以查驗(yàn)；

（2）作為法定出資的著作權(quán)，只針對(duì)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，著作人身權(quán)不能作為出資形式。著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)達(dá)13項(xiàng)，要注意核對(duì)權(quán)利內(nèi)容清單。

（3）著作權(quán)的權(quán)屬轉(zhuǎn)讓證明文件是著作權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，同時(shí)核查著作權(quán)上是否存在權(quán)利負(fù)擔(dān)。

（4）著作權(quán)中的人身權(quán)利沒(méi)有時(shí)間限制，但財(cái)產(chǎn)權(quán)有最終進(jìn)入公共領(lǐng)域的性質(zhì)，即有一定保護(hù)期限。因此存在在公司存續(xù)期間，著作權(quán)已經(jīng)超出法律獨(dú)占性的保護(hù)性，喪失原有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的可能。

（5）計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)要重點(diǎn)核查著作權(quán)的歸屬。根據(jù)《計(jì)算機(jī)保護(hù)條例》第十三條的規(guī)定，自然人在法人或者其他組織中任職期間所開(kāi)發(fā)的軟件有下列情形之一的，該軟件著作權(quán)由該法人或者其他組織享有，該法人或者其他組織可以對(duì)開(kāi)發(fā)軟件的自然人進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)：(1)針對(duì)本職工作中明確指定的開(kāi)發(fā)目標(biāo)所開(kāi)發(fā)的軟件；(2)開(kāi)發(fā)的軟件是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見(jiàn)的結(jié)果或者自然的結(jié)果；(3)主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設(shè)備、未公開(kāi)的專門信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開(kāi)發(fā)并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件。

3、股東以商標(biāo)權(quán)出資的要區(qū)分是以商標(biāo)所有權(quán)出資還是商標(biāo)使用權(quán)出資

若以商標(biāo)所有權(quán)入股的，作價(jià)入股后辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)讓手續(xù)，將股東擁有的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給公司；若以商標(biāo)使用權(quán)入股的，不辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)讓，而是簽訂商標(biāo)許可使用合同，在一定期限內(nèi)許可給公司使用，將本應(yīng)收取的商標(biāo)許可使用費(fèi)作價(jià)入股。一般情況下，商標(biāo)所有權(quán)入股比較常見(jiàn)并容易被其他股東接受，而商標(biāo)使用權(quán)入股則往往出現(xiàn)在該商標(biāo)比較知名的情況下，否則不易為其他股東接受。

（三）土地使用權(quán)

可用于出資的土地應(yīng)當(dāng)是國(guó)有土地；以集體所有的土地使用權(quán)對(duì)外出資的，要先將集體土地通過(guò)“招拍掛”變更為國(guó)有土地；用劃撥土地和存在權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資的，需要補(bǔ)正手續(xù)。根據(jù)《公司法》司法解釋（三）第8條的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人在指定的合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)。實(shí)務(wù)中，人民法院在有關(guān)土地使用權(quán)出資訴訟過(guò)程中會(huì)給當(dāng)事人指定合理的期間，由其辦理相關(guān)的土地變更手續(xù)，并視變更手續(xù)完成的結(jié)果再行作出判決。土地使用權(quán)具有一定存續(xù)期，根據(jù)《最高人民法院民二庭（2009）民二他字第5號(hào)函》，發(fā)起人將土地使用權(quán)的部分年限作價(jià)作為出資投入公司，在其他發(fā)起人同意且公司章程沒(méi)有相反規(guī)定時(shí)，并不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，此時(shí)發(fā)起人投入公司的資本數(shù)額應(yīng)當(dāng)是土地使用權(quán)該部分年限作價(jià)的價(jià)值。

（四）股權(quán)

股權(quán)出資是股東依據(jù)法律和公司章程的規(guī)定，用其持有的在其他公司的股權(quán)作價(jià)出資設(shè)立新公司的行為。新公司設(shè)立后，股東將其在其他公司的股東權(quán)益轉(zhuǎn)讓給新公司，使其成為新設(shè)公司財(cái)產(chǎn)的一部分。結(jié)合《公司法》司法解釋（三）和《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》的規(guī)定，股權(quán)出資需要滿足以下的條件：

（1）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；

（2）出資的股權(quán)無(wú)權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；

（3）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；

（4）出資的股權(quán)已依法進(jìn)行了價(jià)值評(píng)估；

（5）出資股權(quán)沒(méi)有設(shè)立質(zhì)權(quán)；

（6）公司章程沒(méi)有約定該股權(quán)不能轉(zhuǎn)讓；

（7）法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)所在公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的已經(jīng)獲得批準(zhǔn)；

（8）法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院決定沒(méi)有規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。

股權(quán)出資不符合第（1）、（2）、（3）項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補(bǔ)正措施，以符合上述條件；逾期未補(bǔ)正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。股權(quán)出資不符合第（4）項(xiàng)的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照委托評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，評(píng)估價(jià)額顯著低于公司章程的才會(huì)認(rèn)定為未依法全面履行出資義務(wù)。

（五）債權(quán)

《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》第7條規(guī)定，債權(quán)人可以將其依法享有的對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)符合下列情形之一：

（1）債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；

（2）經(jīng)人民法院生效裁判或者仲裁機(jī)構(gòu)裁決確認(rèn)；

（3）公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議。

用以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的債權(quán)有兩個(gè)以上債權(quán)人的，債權(quán)人對(duì)債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。

債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的，公司應(yīng)當(dāng)增加注冊(cè)資本。

根據(jù)上述規(guī)定要注意：

（1）債權(quán)人可以債轉(zhuǎn)股中的債權(quán)是其依法享有的對(duì)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司的債權(quán)；

（2）債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)的合同義務(wù)，合同義務(wù)當(dāng)然受《合同法》的規(guī)制，并且不得違反法律法規(guī)禁止性規(guī)定。比如正常合同行為導(dǎo)致的違約金應(yīng)當(dāng)是允許進(jìn)行債轉(zhuǎn)股的。

（3）人民法院或仲裁委已經(jīng)判決或裁決認(rèn)定債權(quán)的存在，且債權(quán)人對(duì)債轉(zhuǎn)股沒(méi)有異議，就可以債轉(zhuǎn)股；

（4）破產(chǎn)重整的債權(quán)，必須是法院認(rèn)可的債權(quán)，不能雙方私下簽訂協(xié)議就直接轉(zhuǎn)股，這有可能損害其他債權(quán)人的利益。不論是破產(chǎn)還是重整過(guò)程中，如果債權(quán)人與破產(chǎn)人達(dá)成了和解且和解協(xié)議得到了法院認(rèn)可，那么可以以認(rèn)可的債權(quán)數(shù)額來(lái)轉(zhuǎn)股；

（5）共有債權(quán)需要分割之后再轉(zhuǎn)股；

（6）用于債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的債權(quán)應(yīng)當(dāng)真實(shí)、合法、有效。如果當(dāng)事人虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將導(dǎo)致債權(quán)無(wú)效，而不能作為出資轉(zhuǎn)為股權(quán)，并且會(huì)構(gòu)成虛假出資甚至要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任；

（7）債轉(zhuǎn)股不涉及股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)，導(dǎo)致的結(jié)果是增加公司的注冊(cè)資本，因此需要履行公司增加注冊(cè)資本的相關(guān)手續(xù)。

（六）其他類型的出資

1、公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動(dòng)產(chǎn)收益權(quán)，滿足非貨幣財(cái)產(chǎn)出資所要求的“可用貨幣估價(jià)”、“可轉(zhuǎn)讓”及“合法性”，且不屬于《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》中明確列明的不可出資的財(cái)產(chǎn)。但收費(fèi)權(quán)益的轉(zhuǎn)讓過(guò)程中受到具體管理辦法的約束，比如要求轉(zhuǎn)讓進(jìn)行公開(kāi)招標(biāo)、設(shè)置批準(zhǔn)限制等。

2、探礦權(quán)、采礦權(quán)

根據(jù)《礦產(chǎn)資源法》第6條規(guī)定，除按下列規(guī)定可以轉(zhuǎn)讓外，探礦權(quán)、采礦權(quán)不得轉(zhuǎn)讓：(1)探礦權(quán)人有權(quán)在劃定的勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)進(jìn)行規(guī)定的勘查作業(yè)，有權(quán)優(yōu)先取得勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)礦產(chǎn)資源的采礦權(quán)。探礦權(quán)人在完成規(guī)定的最低勘查投入后，經(jīng)依法批準(zhǔn)，可以將探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人；(2)已取得采礦權(quán)的礦山企業(yè)，因企業(yè)合并、分立，與他人合資、合作經(jīng)營(yíng)，或者因企業(yè)資產(chǎn)出售以及有其他變更企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)的情形而需要變更采礦權(quán)主體的，經(jīng)依法批準(zhǔn)可以將采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人采礦。

又根據(jù)國(guó)土資源部《礦業(yè)權(quán)出讓轉(zhuǎn)讓管理暫行規(guī)定》第46條規(guī)定，礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓的當(dāng)事人須依法簽訂礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。依轉(zhuǎn)讓方式的不同，轉(zhuǎn)讓合同可以是出售轉(zhuǎn)讓合同、合資轉(zhuǎn)讓合同或合作轉(zhuǎn)讓合同。轉(zhuǎn)讓申請(qǐng)批準(zhǔn)之日起，轉(zhuǎn)讓合同生效。第44條規(guī)定，出售礦業(yè)權(quán)或者通過(guò)設(shè)立合作、合資法人勘查、開(kāi)采礦產(chǎn)資源的，應(yīng)申請(qǐng)辦理礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓審批和變更登記手續(xù)。不設(shè)立合作、合資法人勘查或開(kāi)采礦產(chǎn)資源的，在簽訂合作或合資合同后，應(yīng)當(dāng)將相應(yīng)的合同向登記管理機(jī)關(guān)備案。

因此，探礦權(quán)、采礦權(quán)可作為非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，但根據(jù)法律規(guī)定，須經(jīng)依法批準(zhǔn)。礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)過(guò)國(guó)家相關(guān)登記管理機(jī)關(guān)的行政審批或登記備案，依轉(zhuǎn)讓方式的不同，行政審批的方式亦有所不同。

3、森林、林木所有權(quán)及林地使用權(quán)

根據(jù)《森林法》第15條規(guī)定，下列森林、林木、林地使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓，也可以依法作價(jià)入股或者作為合資、合作造林、經(jīng)營(yíng)林木的出資、合作條件，但不得將林地改為非林地：

(1)用材林、經(jīng)濟(jì)林、薪炭林；

(2)用材林、經(jīng)濟(jì)林、薪炭林的林地使用權(quán)；

(3)用材林、經(jīng)濟(jì)林、薪炭林的采伐跡地、火燒跡地的林地使用權(quán)；(4)國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他森林、林木和其他林地使用權(quán)。

依照前款規(guī)定轉(zhuǎn)讓、作價(jià)入股或者作為合資、合作造林、經(jīng)營(yíng)林木的出資、合作條件的，已經(jīng)取得的林木采伐許可證可以同時(shí)轉(zhuǎn)讓，同時(shí)轉(zhuǎn)讓雙方都必須遵守本法關(guān)于森林、林木采伐和更新造林的規(guī)定。除本條第一款規(guī)定的情形外，其他森林、林木和其他林地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。

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