接舉報(bào)一定要注意的程序問題

2017-01-16 中國工商報(bào)

接待受理程序

當(dāng)前職業(yè)舉報(bào)以書面信函形式為主，也有少數(shù)現(xiàn)場(chǎng)舉報(bào)。在接待受理過程中，要注意三方面問題：

一是書面受理的要做好受理記錄，特別是注明受理時(shí)間，這是工商部門答復(fù)是否符合法定時(shí)限要求的重要證據(jù)。如果沒有記錄，則只能從信函郵戳記錄的到達(dá)時(shí)間起算。

二是現(xiàn)場(chǎng)接待要簡(jiǎn)潔，對(duì)符合受理?xiàng)l件的舉報(bào)，只需接收其舉報(bào)材料，予以記錄，告知其將按程序處理、答復(fù)即可，要注意言多必失。

三是內(nèi)部流轉(zhuǎn)要迅速，廣告類舉報(bào)法定答復(fù)時(shí)限較短，受理人員應(yīng)迅速將舉報(bào)材料流轉(zhuǎn)到內(nèi)部負(fù)責(zé)核查的部門，并提示法定答復(fù)時(shí)限。

核查處理程序

根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第十七條的規(guī)定：工商部門接到舉報(bào)后應(yīng)在七個(gè)工作日內(nèi)予以核查，并決定是否立案。當(dāng)前職業(yè)舉報(bào)主要集中在網(wǎng)絡(luò)廣告上，核查方式相對(duì)簡(jiǎn)單，只要看相關(guān)廣告頁面即可初步判斷，但核查程序的留痕非常重要，這是證明依法履職的重要證據(jù)。

具體做法：一是要對(duì)舉報(bào)反映的違法事實(shí)取證，不管舉報(bào)的廣告是否存在，都要對(duì)相關(guān)網(wǎng)頁截屏取證，并要求當(dāng)事人確認(rèn)。

二是違法行為的認(rèn)定機(jī)構(gòu)有疑難問題的，可以組織廣告科、法規(guī)科、稽查大隊(duì)等召開研討會(huì)，形成會(huì)議記錄。

三是對(duì)于違法事實(shí)不存在、沒有管轄權(quán)、舉報(bào)內(nèi)容不構(gòu)成違法等情形，應(yīng)決定不予立案，制作不予立案審批表，依程序由局領(lǐng)導(dǎo)簽批。

四是對(duì)于違法事實(shí)成立的，應(yīng)按程序予以立案查處。其中，對(duì)違法情形較難認(rèn)定的，可以先立案，經(jīng)仔細(xì)討論后再?zèng)Q定銷案還是處罰；對(duì)違法行為輕微可依法免予處罰的，應(yīng)當(dāng)先立案，查實(shí)符合免予處罰情形的證據(jù)后，依程序免予處罰。

依法答復(fù)程序

（一）答復(fù)的時(shí)限要合法

廣告類舉報(bào)的答復(fù)要注意三點(diǎn)要求：

首先，按照《廣告法》第五十三條規(guī)定，七個(gè)工作日內(nèi)必須答復(fù)舉報(bào)人。該法未要求答復(fù)處理結(jié)果，因此只要答復(fù)“你的舉報(bào)已收悉，正在處理”即符合規(guī)定。

其次，按照《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第十八條規(guī)定，不予立案應(yīng)答復(fù)具名舉報(bào)人。這里要注意，該法要求七個(gè)工作日（特殊情況可延長(zhǎng)至十五個(gè)工作日）內(nèi)需作出是否立案決定，但未要求在上述期限內(nèi)必須答復(fù)，因此，只要（不予）立案審批表簽批日期在上述期限內(nèi)即可，答復(fù)日期適度延后并不違法。從提高效率角度出發(fā)，如能夠在七個(gè)工作日內(nèi)作出不予立案決定，則可一次性答復(fù)舉報(bào)人，否則需分兩次答復(fù)。

最后，按照《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》第五十八條的要求，工商部門作出行政處罰、不予行政處罰等處理決定的，應(yīng)當(dāng)告知具名舉報(bào)人，無時(shí)限要求。

（二）答復(fù)的內(nèi)容要精準(zhǔn)

第一，答復(fù)內(nèi)容要簡(jiǎn)潔。按照《行政訴訟法》舉證責(zé)任倒置原則，執(zhí)法部門對(duì)舉報(bào)答復(fù)的內(nèi)容負(fù)有自證義務(wù)，答復(fù)內(nèi)容越多，證明責(zé)任越大。

第二，答復(fù)內(nèi)容要明確。決定不予立案的，不能簡(jiǎn)單答復(fù)“不予立案”，還要簡(jiǎn)要告知原因，如舉報(bào)事實(shí)不存在、無管轄權(quán)或是不構(gòu)成具體哪條違法行為。答復(fù)的指向性越明確，風(fēng)險(xiǎn)范圍就越窄。立案查處的，要答復(fù)具名舉報(bào)人具體處理結(jié)果。此前，某工商局就因僅告知“該案證據(jù)不足，無法證明存在違法行為”，未告知“銷案”這一具體處理結(jié)果而被法院判定敗訴。

（三）答復(fù)的口徑要統(tǒng)一

有些職業(yè)打假人舉報(bào)絕對(duì)化用語，采取的是“廣撒網(wǎng)”的策略，他們通過網(wǎng)絡(luò)搜索所有含“最”“頂級(jí)”“第一”等關(guān)鍵字的廣告，不分析其是否實(shí)際違法，一律打包向工商部門舉報(bào)。面對(duì)五花八門的疑似絕對(duì)化用語，目前理論界尚未對(duì)標(biāo)準(zhǔn)形成共識(shí)，實(shí)踐中執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)不一。筆者認(rèn)為，基層工商部門應(yīng)盡量保持本部門認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的相對(duì)統(tǒng)一。

（四）答復(fù)的形式要規(guī)范

目前并無法律法規(guī)對(duì)舉報(bào)答復(fù)的形式提出特定要求，筆者認(rèn)為，書面答復(fù)形式相對(duì)較好。一是書面答復(fù)屬于單向行為，無須擔(dān)心交流失控等意外情況。二是郵寄記錄易于保存，有利于行政機(jī)關(guān)舉證。三是以交郵之日為時(shí)點(diǎn)計(jì)算答復(fù)時(shí)限，流程可控。另外需注意，舉報(bào)答復(fù)屬于政府公文，按照《郵政法》相關(guān)規(guī)定，只能通過郵政企業(yè)而不能通過普通快遞企業(yè)寄送。

復(fù)議訴訟程序

復(fù)議、訴訟是職業(yè)打假人經(jīng)常采取的手段，其目的有時(shí)并非為了勝訴，而是企圖通過濫用救濟(jì)權(quán)利，以浪費(fèi)行政資源相要挾，以換取執(zhí)法部門對(duì)其行為的傾斜性支持。執(zhí)法部門只有通過專業(yè)的法律應(yīng)對(duì)，才能占領(lǐng)主動(dòng)，讓其無隙可乘。

一是要在法定時(shí)限內(nèi)提交完整證據(jù)。《行政訴訟法》第三十四條規(guī)定：“被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)，視為沒有相應(yīng)證據(jù)?！苯冢幽鲜∧彻ど滩块T僅針對(duì)原告起訴理由提交了相應(yīng)證據(jù)，沒有完整提交全部證據(jù)，最終被法院判定敗訴。

二是要針對(duì)復(fù)議申請(qǐng)人及原告的資格提出異議。根據(jù)《行政復(fù)議法》第九條第一款及《行政訴訟法》第十二條第一款第（六）項(xiàng)規(guī)定，舉報(bào)人只有自身合法權(quán)益受損，才有權(quán)提起行政復(fù)議和訴訟。按照現(xiàn)行法律法規(guī)，職業(yè)打假人的合法權(quán)益主要有：舉報(bào)被依法受理、獲得答復(fù)和領(lǐng)取獎(jiǎng)勵(lì)的權(quán)利，其以上述權(quán)益被侵害為由提起行政復(fù)議、訴訟，應(yīng)屬正當(dāng)。在實(shí)踐中，職業(yè)打假人還常以實(shí)體處理不合法為由提起復(fù)議、訴訟，譬如未將其舉報(bào)的廣告用語認(rèn)定為禁止使用的絕對(duì)化用語。對(duì)此，筆者認(rèn)為，認(rèn)定違法行為是工商部門的法定職權(quán)，職業(yè)打假人對(duì)此無法定監(jiān)督權(quán)，如果其并未實(shí)際購買相關(guān)商品，或者并未基于廣告誤導(dǎo)而購買商品，則工商部門的處理結(jié)果不會(huì)影響其任何合法權(quán)益，此時(shí)其無權(quán)提起復(fù)議和訴訟。當(dāng)前，行政復(fù)議部門和司法部門對(duì)這一觀點(diǎn)逐漸取得共識(shí)。工商部門在應(yīng)訴過程中可圍繞職業(yè)打假人與被訴具體行政行為不具有法定利害關(guān)系這一觀點(diǎn)充分說理，對(duì)其復(fù)議和訴訟資格提出異議。

復(fù)合訴求的處理

提出復(fù)合訴求是職業(yè)舉報(bào)的常見情形，一封信中可能同時(shí)包含違法廣告舉報(bào)、消費(fèi)糾紛投訴、消費(fèi)者權(quán)益受侵害投訴和食品安全違法舉報(bào)等多項(xiàng)訴求，在實(shí)踐中容易因混淆幾者關(guān)系而處理不當(dāng)。

處理這類舉報(bào)要注意三個(gè)問題：

一是分別處理。復(fù)合訴求之所以容易混淆，是因其基于同一事實(shí)，又恰屬同一部門管轄。需要注意的是，每項(xiàng)訴求指向的法律強(qiáng)制性、時(shí)限、程序要求甚至內(nèi)部承辦部門都不盡一致，其法律性質(zhì)相互獨(dú)立。因此，受理此類舉報(bào)后，需將多個(gè)訴求準(zhǔn)確剝離和分流，按程序分別予以處理。

二是適當(dāng)交叉。雖然多個(gè)訴求需分別處理，但并不代表必須物理隔離，從提升效率的角度出發(fā)，相關(guān)工作完全可以適度交集。例如，詢問筆錄可以同時(shí)涵蓋多個(gè)訴求的問題，相關(guān)證據(jù)可以交叉使用，一份答復(fù)可全面回應(yīng)多項(xiàng)訴求。

三是堅(jiān)持公正執(zhí)法。一方面，對(duì)于確實(shí)違法的行為要依法處理，同時(shí)按照自愿原則，組織消費(fèi)糾紛調(diào)解，要明確告知被舉報(bào)人，糾紛和解情況對(duì)處罰結(jié)果沒有影響。另一方面，對(duì)于不違法或符合減免處罰情形的要敢于認(rèn)定，通過專業(yè)的擔(dān)當(dāng)為企業(yè)保駕護(hù)航。（江蘇省太倉市市場(chǎng)監(jiān)管局 曾曉華）