法律盡職調(diào)查是公司并購中一個重要的、基礎(chǔ)性的環(huán)節(jié)和程序。通常情況下，法律盡職調(diào)查應(yīng)包括：公司的基本情況，主要業(yè)務(wù)，資產(chǎn)，債權(quán)債務(wù)，勞動用工，訴訟情況等。

但法律盡職調(diào)查也因目標公司的不同有相應(yīng)的側(cè)重點。本文擬對已取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)的法律盡職調(diào)查應(yīng)注意的要點進行粗淺梳理。

 1、探礦權(quán)的基本情況

探礦權(quán)是指在依法取得的勘查許可證規(guī)定的范圍內(nèi)，勘查礦產(chǎn)資源的權(quán)利。因此對探礦權(quán)的基本情況的核查也就是對礦山企業(yè)取得的勘察許可證的核查，核查應(yīng)包括勘察許可證是否處于有效期限內(nèi)，公司進行的勘察工作是否符合證載勘察項目，為公司進行勘察作業(yè)的勘察單位是否為證載勘察單位等。

 2、探礦權(quán)的取得

探礦權(quán)的取得分為出讓取得與轉(zhuǎn)讓取得。

根據(jù)《礦業(yè)權(quán)交易規(guī)則》（國土資發(fā)〔2011〕242號）的規(guī)定，探礦權(quán)的出讓應(yīng)由縣級以上國土資源主管部門根據(jù)礦業(yè)權(quán)審批權(quán)限和礦產(chǎn)資源規(guī)劃及礦業(yè)權(quán)設(shè)置方案，以招標、拍賣、掛牌、申請在先、協(xié)議等方式依法向探礦權(quán)申請人授予探礦權(quán)。而礦業(yè)權(quán)轉(zhuǎn)讓是礦業(yè)權(quán)人將礦業(yè)權(quán)依法轉(zhuǎn)移給他人的行為。礦業(yè)權(quán)人可以通過招標、拍賣、掛牌及通過礦業(yè)權(quán)交易機構(gòu)協(xié)商一致或自行達成協(xié)議將礦業(yè)權(quán)依法轉(zhuǎn)移給他人。

但需要注意的是，根據(jù)《礦產(chǎn)資源法》的規(guī)定，探礦權(quán)人在完成規(guī)定的最低勘查投入后，經(jīng)依法批準，方可以將探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。根據(jù)《礦產(chǎn)資源勘查區(qū)塊登記管理辦法》（以下稱“<登記管理辦法>”）的規(guī)定，探礦權(quán)人應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取勘查許可證之日起，按照下列規(guī)定完成最低勘查投入：第一個勘查年度，每平方公里2000元；第二個勘查年度，每平方公里5000元；從第三個勘查年度起，每個勘查年度每平方公里10000元。

探礦權(quán)人當(dāng)年度的勘查投入高于最低勘查投入標準的，高于的部分可以計入下一個勘查年度的勘查投入。

另根據(jù)《探礦權(quán)采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法》（下稱“<轉(zhuǎn)讓管理辦法>”）的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓探礦權(quán)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

1、自頒發(fā)勘查許可證之日起滿2年，或者在勘查作業(yè)區(qū)內(nèi)發(fā)現(xiàn)可供進一步勘查或者開采的礦產(chǎn)資源；

2、完成規(guī)定的最低勘查投入；

3、探礦權(quán)屬無爭議；

4、按照國家有關(guān)規(guī)定已經(jīng)繳納探礦權(quán)使用費、探礦權(quán)價款；

5、國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門規(guī)定的其他條件。

因此，對轉(zhuǎn)讓取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)還要核查轉(zhuǎn)讓方是否完成規(guī)定的最低勘察投入，以及是否滿足上述《轉(zhuǎn)讓管理辦法》要求的5個條件。

 3、探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批

根據(jù)《轉(zhuǎn)讓管理辦法》的規(guī)定，國土資源部和各省、自治區(qū)、直轄市國土資源廳是探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批管理機關(guān)。國土資源部負責(zé)由其審批發(fā)證的探礦權(quán)、采礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批，各省、自治區(qū)、直轄市國土資源廳負責(zé)除由國土資源部審批的的探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批。

根據(jù)《登記管理辦法》的規(guī)定，勘查下列礦產(chǎn)資源，由國土資源部審批登記，頒發(fā)勘查許可證：跨省、自治區(qū)、直轄市的礦產(chǎn)資源；領(lǐng)海及中國管轄的其他海域的礦產(chǎn)資源；外商投資勘查的礦產(chǎn)資源；勘查石油、天然氣礦產(chǎn)的，經(jīng)國務(wù)院指定的機關(guān)審查同意后，由國土資源部登記，頒發(fā)勘查許可證；《登記管理辦法》附錄所列的礦產(chǎn)資源。

國土資源部審批登記以外的礦產(chǎn)資源以及國土資源部授權(quán)各省、自治區(qū)、直轄市國土資源廳審批登記的礦產(chǎn)資源，由各省、自治區(qū)、直轄市國土資源廳審批登記，頒發(fā)勘查許可證，并應(yīng)當(dāng)自發(fā)證之日起10日內(nèi)，向國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門備案。

 4、探礦權(quán)年檢及繳費情況

（1）探礦權(quán)的年檢情況

根據(jù)《國土資源部關(guān)于進一步規(guī)范礦產(chǎn)資源勘查年度檢查的通知》（國土資發(fā)[2010]180號）規(guī)定，凡領(lǐng)取勘查許可證滿6個月的勘查項目，必須接受年檢。

（2）探礦權(quán)使用費及探礦權(quán)價款的繳納

根據(jù)財政部、國土資源部關(guān)于《探礦權(quán)采礦權(quán)使用費和價款管理辦法》的通知，取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)應(yīng)按相關(guān)規(guī)定繳納探礦權(quán)使用費、價款。探礦權(quán)使用費以勘查年度計算，按 區(qū)塊面積逐年繳納，第一個勘查年度至第三個勘查年度，每平方公里每年繳納100元，從第四個勘查年度起每平方公里每年增加100元，最高不超過每平方公里每年500元。

探礦權(quán)價款以國務(wù)院地質(zhì)礦產(chǎn)主管部門確認的評估價格為依據(jù)，一次或分期繳納；但探礦權(quán)價款繳納期限最長不得超過2年，采礦權(quán)價款繳納期限最長不得超過6年。

對目標公司探礦權(quán)相關(guān)應(yīng)繳費用的繳納情況應(yīng)結(jié)合目標公司的財務(wù)報表進行綜合分析，通過相關(guān)原始憑證確認目標公司的各項應(yīng)繳費用是否繳納到位。

 5、“以采代探”等違規(guī)情況核查

根據(jù)《礦產(chǎn)資源法實施細則》的相關(guān)規(guī)定，未取得采礦許可證不得擅自采礦。但在實踐中，存在一定數(shù)量不規(guī)范的礦山企業(yè)有違規(guī)采礦的行為，在對僅取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)的盡職調(diào)查中，應(yīng)注意判定目標公司是否存在違規(guī)采礦行為，可以結(jié)合目標公司財務(wù)數(shù)據(jù)中的資產(chǎn)情況分析目標公司是否存在私建“選礦廠”等情形，從而判定目標公司是否存在“以采代探”違規(guī)情形。

根據(jù)《礦產(chǎn)資源法實施細則》第十六條的規(guī)定，探礦權(quán)人享有根據(jù)工程需要臨時使用土地的權(quán)利，但應(yīng)按《土地管理法》的規(guī)定，經(jīng)過縣級以上國土資源部門批準。同時，探礦權(quán)人取得臨時使用土地權(quán)后，在勘查過程中給他人造成財產(chǎn)損害的應(yīng)按規(guī)定給以補償。

需要重點注意的是，若目標公司存在違規(guī)采礦行為，可能存在私建選礦廠等違規(guī)建設(shè)行為。對僅取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)的土地合規(guī)使用情況核查要注意目標公司可能存在的不合規(guī)占地及違規(guī)建設(shè)行為。

因處于勘察階段的目標公司尚未進行采礦作業(yè)，其勘察作業(yè)也由相應(yīng)的勘察單位進行，因此筆者認為取得安全生產(chǎn)許可證件并不是僅取得探礦權(quán)的礦山企業(yè)進行勘察作業(yè)的必須條件。

但根據(jù)國家安全生產(chǎn)監(jiān)管總局發(fā)布的《非煤礦礦山企業(yè)安全生產(chǎn)許可證實施辦法》第二條、第五條規(guī)定，非煤礦礦山企業(yè)（包括地址勘探單位）從事生產(chǎn)活動必須取得安全生產(chǎn)許可證。因此目標礦區(qū)的勘探單位必須按規(guī)定取得《安全生產(chǎn)許可證》，方可進行礦產(chǎn)資源地質(zhì)勘探。

此外，礦山企業(yè)安全生產(chǎn)情況的核查還應(yīng)注意目標公司是否依法使用、存放民用爆炸物品。

根據(jù)《中華人民共和國環(huán)境影響評價法》第十六條及國家環(huán)境保護部發(fā)布的《建設(shè)項目環(huán)境影響評價分類管理名錄》（環(huán)境保護部令第33號）的規(guī)定，礦產(chǎn)資源地質(zhì)勘查（包括勘探活動）應(yīng)當(dāng)編制環(huán)境影響報告表，對產(chǎn)生的環(huán)境影響進行分析或者專項評價。

同時，根據(jù)《水土保持法》的規(guī)定，在山區(qū)、丘陵區(qū)、風(fēng)沙區(qū)開辦礦山企業(yè)，在建設(shè)項目環(huán)境影響報告書中，必須有水行政主管部門同意的水土保持方案。建設(shè)項目中的水土保持設(shè)施，必須與主體工程同時設(shè)計、同時施工、同時投產(chǎn)使用。建設(shè)工程竣工驗收時，應(yīng)當(dāng)同時驗收水土保持設(shè)施，并有水行政主管部門參加。

因此，對處在探礦階段的礦山企業(yè)的盡職調(diào)查必須關(guān)注其是否依法報批《環(huán)境影響評價報告表》，以及編制水土保持方案。同時，也必須核查目標公司是否有被環(huán)保部門通報或處罰的情形，判定是否會對后期辦理工程竣工驗收及建筑物產(chǎn)權(quán)證形成法律障礙。

礦山企業(yè)因其業(yè)務(wù)作業(yè)的特殊性，員工流動性較強，因此，礦山企業(yè)的勞動用工情況也應(yīng)列入重點核查范圍，包括勞動合同簽訂情況、社會保險繳納情況。礦山企業(yè)勞動用工不規(guī)范的情形在實踐中較為常見，在法律盡職調(diào)查報告中應(yīng)做必要的風(fēng)險提示。

在實踐中，民營礦山企業(yè)因其自身發(fā)展的局限性，在公司治理上或存在不規(guī)范甚至混亂的情形。以集資為例，由于在探礦階段，民營礦山企業(yè)的融資無法得到正規(guī)的金融工具支持，往往采取民間借貸、股東集資、內(nèi)部股權(quán)分割出售等方式募集資金。

因此，民營礦山企業(yè)往往存在隱民股東、項目股東及各類隱名債權(quán)人的情況。而這些數(shù)據(jù)通過正規(guī)的財務(wù)盡調(diào)和法律盡調(diào)往往不能夠獲知真實的情況。在對此類礦山企業(yè)的盡職調(diào)查時，應(yīng)特別注意通過訪談、債務(wù)清理等方式了解上述情況，進而了解目標公司是否存在實際控制人和隱名股東、項目股東及隱名債權(quán)人，協(xié)助投資者在并購前理清目標公司股權(quán)情況，控制投資風(fēng)險，也為未來新股東的進入排除隱患。

同時，在盡調(diào)時還應(yīng)注意此類礦山企業(yè)的法人治理情況，了解公司組織架構(gòu)的設(shè)置是否符合相關(guān)法律法規(guī)以及公司章程的規(guī)定，公司職能機構(gòu)設(shè)置是否完善以及是否實際運作，公司是否以及建立規(guī)范的內(nèi)部管理制度。