（語音長度12:17） 本文由作者向無訟閱讀獨家供稿，轉(zhuǎn)載請注明作者和來源 一、證據(jù)能力 證據(jù)能力一般是指具備案件事實認定根據(jù)的基本資格，為便于理解，從相反的角度來說，就是哪些證據(jù)在提交一開始就可能會被人民法院所排除，從而無法進入到下一步的證據(jù)交換、質(zhì)證和認證環(huán)節(jié)。我國已有的立法中往往是以證據(jù)三性中的合法性來表述和解決證據(jù)能力的問題。但是，由于證據(jù)合法性自身范圍的局限，無法完全涵蓋證據(jù)資格，所以有必要借助證據(jù)能力這個概念來講一講可以提交給人民法院并作為認定案件事實根據(jù)的證據(jù)。 我們國家是采用的證據(jù)法定原則，也就是說所有的案件事實的認定必須通過查證屬實的證據(jù)。我國《民事訴訟法》第六十四條第三款明確：人民法院應當按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據(jù)。這里邊的法定程序，包含的內(nèi)容十分廣泛，既包括證據(jù)的提供證據(jù)的搜集，也包括證據(jù)交換、質(zhì)證和最終法官通過心證確定的認證事實及心證公開。 作為提交證據(jù)的資格，我國的民事訴訟法及其司法解釋是按照排除的方式來進行的。我國《民事訴訟法司法解釋》第一百零六條明確：對以嚴重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認定案件事實的根據(jù)。該規(guī)定明確排除了通過上述三類方法形成或者獲取的證據(jù)。也就是說即便通過非正當方式形成或者獲取的證據(jù)的內(nèi)容可以非常明確地證明舉證方主張的案件事實，但由于它來源或者形成方式的缺陷，因此不具備證明案件事實的資格。 【舉例】 離婚訴訟中，經(jīng)常會有當事人向法院提供一些證明配偶出軌的證據(jù)，如音頻、視頻或者是電子數(shù)據(jù)等資料。但是，獲取這些證據(jù)往往會觸犯法律的禁止性規(guī)定或嚴重侵害他人合法權(quán)益或違背公序良俗。比如說在公共場所安裝竊聽、錄像設(shè)備，或者在他人居所安裝類似間諜設(shè)施。在公眾場所安裝間諜設(shè)施的行為，由于會嚴重侵害他人的隱私權(quán)，特別是配偶及第三者之外的無關(guān)人員的隱私，故所形成或搜集的證據(jù)歸于無效；在他人居所安裝上述設(shè)施，還侵犯他人居所，更是歸于無效。 因此，通過損害他人權(quán)益的方式獲得的證據(jù)，必須考量其所代表利益與利益之間的位階。由于民事訴訟事實的證明屬于當事人的訴訟利益，本質(zhì)上屬于私利，故私利的行使不能建立在犧牲他人利益的基礎(chǔ)之上，因此，衡量必不可少。 比如當事人在交易過程中未經(jīng)對方許可進行了錄音，該行為雖然未獲得授權(quán)，但由于它的違法性并不明顯（屬于當事人之間的行為），故在民事訴訟中的證據(jù)能力就不能輕易排除。但是，通過這種安裝在公共場合或者是在他人的居所安裝間諜設(shè)施，這種行為無疑嚴重侵犯他人的合法權(quán)益，因此，證據(jù)的形成或者來源顯然不具合法性，應當予以排除。此外，通過民眾公認的不能接受的方法（通過違背人倫的方式）獲取的證據(jù)，一旦得到法院的認可，將會引發(fā)普遍的道德風險。如此，也會遭到法院的排除。 【相關(guān)法條】 《民事訴訟法》 第六十三條第二款證據(jù)必須查證屬實，才能作為認定事實的根據(jù)。 第六十四條第三款人民法院應當按照法定程序，全面地、客觀地審查核實證據(jù)。 《民事訴訟法解釋》 第一百零六條對以嚴重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認定案件事實的根據(jù)。 《證據(jù)規(guī)定》 第六十八條以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。 二、證據(jù)能力缺陷的表現(xiàn)形式 證據(jù)能力除了能夠涵蓋非法證據(jù)排除的問題，且能夠囊括其他的不違法但形式上存在缺陷的證據(jù)。 【舉例】 證人證言。我國民事訴訟法明確證人有義務出庭作證。出庭是證人作證的法定方式，《證據(jù)規(guī)定》第五十五條第一款明確：證人應當出庭作證，接受當事人的質(zhì)詢。 1、為什么要強調(diào)證人出庭是證人證言具備證據(jù)能力的法定形式？ 因為證人證言屬于言辭證據(jù)，而言辭證據(jù)有著顯著的不確定性，必須要在法官在場，對方當事人在場的情況下，通過證人的陳述，當事人及代理人的盤問，甚至與當事人或者其他證人的對質(zhì)等手段，才能讓審理者最終形成是否可以采信的內(nèi)心確信。因此，拒不出庭（拒不簽署保證書）的證人提供的書面證詞顯然在證據(jù)的形式上不具備法律要求的形式要件，進而也不具備作為認定案件事實的證據(jù)的基本資格。 在這個問題上，很多的律師朋友比較喜歡通過詢問筆錄的方式搜集證人證言，然后將制作的筆錄提交給法院。但是，由于這種書面證詞的方式不符合民事訴訟法對提供證人證言的基本形式，因此，除非獲得對方當事人的明確認可，否則就不具備相應的證據(jù)能力。作為提供證據(jù)的相對方當事人及其代理人，完全可以要求法院對這種形式缺陷的證據(jù)不予理睬。由于，連質(zhì)證的資格都不具備的證據(jù)，自然也就被排除在法定的證據(jù)之外。 2、鑒定意見的作出為什么需要遵循法定形式？ 啟動司法鑒定程序，無論是雙方當事人選定或者是法院搖號確定亦或是法院依職權(quán)啟動，如果受托事項在鑒定名錄中，那受托的司法鑒定人也必須是具備相應的鑒定資質(zhì)，如果不具備鑒定資質(zhì)，那該鑒定人出具的鑒定報告就不具備法律規(guī)定的鑒定意見的形式要求。 《證據(jù)規(guī)定》第二十七條明確：具備以下的幾種情形的，鑒定意見不予采納：一是鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格；二是鑒定程序嚴重違法的；三是鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；四是經(jīng)過質(zhì)證不能作為證據(jù)使用的其他情形。上述情形的第一、第二條種情況就使得該鑒定意見不具備證據(jù)能力。 【相關(guān)法條】 《民事訴訟法》 第七十二條第二款不能正確表達意思的人，不能作證。 《民事訴訟法解釋》 第一百一十九條人民法院在證人出庭作證前應當告知其如實作證的義務以及作偽證的法律后果，并責令其簽署保證書，但無民事行為能力人和限制民事行為能力人除外。 證人簽署保證書適用本解釋關(guān)于當事人簽署保證書的規(guī)定。 第一百二十條證人拒絕簽署保證書的，不得作證，并自行承擔相關(guān)費用。 《證據(jù)規(guī)定》 第五十三條不能正確表達意志的人，不能作為證人。 待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人。 第五十五條證人應當出庭作證，接受當事人的質(zhì)詢。 證人在人民法院組織雙方當事人交換證據(jù)時出席陳述證言的，可視為出庭作證。 《民事訴訟法》 第七十八條當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應當出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認定事實的根據(jù)；支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。 《全國人民代表大會常務委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》 九、在訴訟中，對本決定第二條所規(guī)定的鑒定事項發(fā)生爭議，需要鑒定的，應當委托列入鑒定人名冊的鑒定人進行鑒定。鑒定人從事司法鑒定業(yè)務，由所在的鑒定機構(gòu)統(tǒng)一接受委托。 鑒定人和鑒定機構(gòu)應當在鑒定人和鑒定機構(gòu)名冊注明的業(yè)務范圍內(nèi)從事司法鑒定業(yè)務。 鑒定人應當依照訴訟法律規(guī)定實行回避。 十一、在訴訟中，當事人對鑒定意見有異議的，經(jīng)人民法院依法通知，鑒定人應當出庭作證。 《證據(jù)規(guī)定》 第二十七條當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許： （一）鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的； （二）鑒定程序嚴重違法的； （三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的； （四）經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形。 對有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。 【小結(jié)】 今天我們通過對證據(jù)能力的分析可知，證據(jù)能力至少包含三方面的排除規(guī)則： 一是從證據(jù)形成和取得的方法上，即非法證據(jù)的排除。包括嚴重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定、嚴重違背公序良俗，通過上述方法形成或獲取的證據(jù)不能作為認定案件事實的根據(jù)。 二是證據(jù)的類型與該類證據(jù)的舉證方法不匹配導致的證據(jù)能力缺失，如證人證言等。 三是特殊形式的證據(jù)，其制作人在制作中違背法定程序要求導致證據(jù)能力的喪失。 |
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