汽車融資租賃業(yè)務的合法性及可行性分析

法學小笨笨 2017-03-10

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本文由作者向無訟閱讀獨家供稿，轉載請聯(lián)系無訟閱讀小秘書（wusongyueduxms）

融資租賃并不是新的金融工具，它的存在已久，法律、法規(guī)對融資租賃的定義和監(jiān)管相對完善，諸多司法判例也給準備開展融資租賃業(yè)務的公司提供了必要的技術支持，筆者的顧問單位擬轉型融資租賃業(yè)務，因此為其商業(yè)模式、業(yè)務流程、風險控制等方面提供了一些咨詢，借此也對融資租賃相關法律、法規(guī)及法律邏輯進行了梳理，同時該公司主要團隊原經(jīng)營車貸業(yè)務，對業(yè)務中可能發(fā)生的風險也有了一定的認知。因此，參考了部分公開材料，筆者撰寫本文，僅供交流與參考。

一、融資租賃的概念

1、融資租賃的法律定義

《中華人民共和國合同法》第二百三十七條規(guī)定：“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。”

《金融租賃公司管理辦法》第三條規(guī)定：“本辦法所稱融資租賃，是指出租人根據(jù)承租人對租賃物和供貨人的選擇或認可，將其從供貨人處取得的租賃物按合同約定出租給承租人占有、使用，向承租人收取租金的交易活動?！北巨k法所稱售后回租業(yè)務，是指承租人將自有物件出賣給出租人，同時與出租人簽訂融資租賃合同，再將該物件從出租人處租回的融資租賃形式。售后回租業(yè)務是承租人和供貨人為同一人的融資租賃方式。

《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第五條規(guī)定：“本辦法所稱租賃業(yè)務系指出租人將租賃財產交付承租人使用、收益，并向承租人收取租金的業(yè)務。本辦法所稱融資租賃業(yè)務系指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃財產，提供給承租人使用，并向承租人收取租金的業(yè)務。”

《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第二條規(guī)定：“本辦法所稱融資租賃業(yè)務是指出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的交易活動?！?/p>

綜上所述，根據(jù)我國法律、法規(guī)及規(guī)范性文件，對“融資租賃”的定義一致。融資租賃的法律關系可以理解為“三方、兩合同”，“三方”即為出租人、承租人、供貨人，“兩合同”即為融資租賃合同與買賣合同，以一般的融資租賃業(yè)務來看，主要業(yè)務流程如下：

1)承租人選定租賃物和供貨人，并確定交易條件；

2)承租人與出租人簽訂《融資租賃合同》；

3)出租人與出賣人簽訂《買賣合同》，并向出賣人支付租賃物全款；

4)出賣人向承租人遞交租賃物；

5)承租人向出租人支付租金；租期結束后出租人向承租人轉移租賃物所有權。

2、融資租賃的基本特點

融資租賃交易一般具有以下特點：

1)承租人選擇租賃物和供貨方，主要依賴承租人的意愿、技能和判斷，不依賴或者不主要依賴出租人的技能和判斷；

2)出租人取得租賃物是為了履行其與承租人簽訂的租賃協(xié)議，并且供貨方知悉該協(xié)議已經(jīng)或必將在出租人和承租人之間訂立；

3)租賃協(xié)議項下的租金是根據(jù)攤提租賃物的全部或大部分成本以及出租人的合理利潤確定。

與經(jīng)營租賃不一樣的是，經(jīng)營租賃一般是出租人將資產的使用權讓與承租人，獲取租金收益，而融資租賃實質上轉移了與資產所有權相關的全部風險與報酬，未來“資產所有權”可能會轉移，也可能不會發(fā)生轉移。簡單來說，經(jīng)營租賃需要對資產進行管理與維護，以承租人租賃使用物件的時間計算租金；而融資租賃在一般情況下無須對資產進行管理與維護，以承租人占用融資成本的時間計算租金。

3、融資租賃的幾類主要形式

《外商投資租賃業(yè)管理辦法》規(guī)定：“外商投資融資租賃公司可以采取直接租賃、轉租賃、回租賃、杠桿租賃、委托租賃、聯(lián)合租賃等不同形式開展融資租賃業(yè)務?！庇纱丝芍?strong>融資租賃的主要形式有以下幾種：

1)基本融資租賃：指符合《中華人民共和國合同法》第十四章所規(guī)定的3個當事人與2個合同的交易方式；

2)售后回租：指資產的實際所有權人首先將物件出售給融資租賃公司，然后與融資租賃公司簽訂合同租回物件，在按合同約定向融資租賃公司支付完所有應付租金后，重新取得該物件的所有權的交易。

3)聯(lián)合租賃：指多家融資租賃公司對同一個融資租賃項目提供融資租賃服務的交易。

4)轉租賃：指以同一種租賃物為標的物，以上一租賃合同的承租人同時也是下一租賃合同的出租人為特點的融資租賃交易方式。

5)杠桿租賃：指出租人只需要投資租賃物購置款的少部分，通過將租賃物的所有權、融資租賃合同和收取租金的權利抵押給銀行或財團，從而獲得大部分無追索的租賃物購置款貸款所進行的融資租賃交易方式。

4、融資租賃相關的法律、法規(guī)及規(guī)范性文件

1)法律、司法解釋及司法性文件

A.《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（主席令第六十三號，2008年1月1日實施）；

B.《中華人民共和國物權法》（主席令第六十二號，2007年10月1日實施）；

C.《中華人民共和國合同法》（主席令第十五號，1999年10月1日實施，第十四章融資租賃合同）；

D.《中華人民共和國民用航空法》（主席令第五十六號，1996年3月1日實施，第三章第四節(jié)民用航空器租賃）；

E.最高人民法院《關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2014]3號，2014年3月1日實施)；

F.天津市高級人民法院《關于審理融資租賃物權屬爭議案件的指導意見（試行）的通知》（津高法[2011]288號，2011年11月11日實施）；

G.最高人民法院關于印發(fā)修改后的《民事案件案由規(guī)定》的通知（法[2011]42號，2011年4月1日實施）；

H.最高人民法院《關于中國東方租賃有限公司訴河南登封少林出租旅游公司等融資租賃合同糾紛一案的復函》（[1990]法經(jīng)函字第61號，1990年7月20日實施）；

2)部門規(guī)章、規(guī)范性文件

綜合類

A.商務部《關于印發(fā)<融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法>的通知》（商流通發(fā)[2013]337號，2013年9月18日實施）；

B.商務部辦公廳《關于加強和改善外商投資融資租賃公司審批與管理工作的通知》（含《外商投資融資租賃公司準入審批指引》，2013年7月11日實施）；

C.商務部《關于“十二五”期間促進融資租賃業(yè)發(fā)展的指導意見》（商流通發(fā)[2011]487號，2011年12月15日實施）；

D.商務部、國家稅務總局《關于加強內資融資租賃試點監(jiān)管工作的通知》（商建[2006]160號，2006年4月12日實施）；

E.商務部《外商投資租賃業(yè)管理辦法》(商務部令2005年第5號，2005年3月5日實施)；

F.商務部、國家稅務總局《關于從事融資租賃業(yè)務有關問題的通知》（商建發(fā)[2004]560號，2004年10月22日實施）；

金融租賃公司類（除特別標注外，發(fā)文機關均為中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會）

A.《金融租賃公司專業(yè)子公司管理暫行規(guī)定》（銀監(jiān)辦發(fā)[2014]198號，2014年7月11日實施）；

B.中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會《金融租賃公司、汽車金融公司和消費金融公司發(fā)行金融債券有關事宜》（中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會公告(2014)第8號，2014年5月15日實施）；

C.《金融租賃公司管理辦法》（2014版）（銀監(jiān)會令2014年第3號，2014年3月13日實施）；

D.《關于金融租賃公司在境內保稅地區(qū)設立項目公司開展融資租賃業(yè)務有關問題的通知》（銀監(jiān)發(fā)［2010］2號，2010年1月13日實施）；

E.《汽車金融公司管理辦法》（銀監(jiān)會令2008年第1號，2008年1月24日實施）；

F.《關于印發(fā)非銀行金融機構行政許可事項申請材料目錄及格式要求的通知》（銀監(jiān)發(fā)[2007]86號，2007年12月6日實施）；

G.《非銀行金融機構行政許可事項實施辦法》（銀監(jiān)會令2007年第13號，2007年8月7日實施）

二、融資租賃公司開展融資租賃業(yè)務的合法性分析及建議

1、汽車融資租賃業(yè)務的合法性分析

根據(jù)第一部分內容可知，我國相關法律法規(guī)對融資租賃有明確的定義；結合行業(yè)現(xiàn)狀，目前我國融資租賃公司一般為中外合資設立，內資融資租賃公司仍在試點。

根據(jù)《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第六條的規(guī)定：“本辦法所稱租賃財產包括：（一）生產設備、通信設備、醫(yī)療設備、科研設備、檢驗檢測設備、工程機械設備、辦公設備等各類動產；（二）飛機、汽車、船舶等各類交通工具；（三）本條（一）、（二）項所述動產和交通工具附帶的軟件、技術等無形資產，但附帶的無形資產價值不得超過租賃財產價值的1/2?！钡谖鍡l明確規(guī)定：“外商投資融資租賃公司可以采取直接租賃、轉租賃、回租賃、杠桿租賃、委托租賃、聯(lián)合租賃等不同形式開展融資租賃業(yè)務。”第十四條明確規(guī)定；“外商投資融資租賃公司可以經(jīng)營下列業(yè)務：（一）融資租賃業(yè)務；（二）租賃業(yè)務；（三）向國內外購買租賃財產；（四）租賃財產的殘值處理及維修；（五）租賃交易咨詢和擔保；（六）經(jīng)審批部門批準的其他業(yè)務?！?/p>

因此，當下在中國境內開展汽車融租業(yè)務的融資租賃公司多為中外合資，符合我國法律規(guī)定。

2、汽車融資租賃業(yè)務的基本模式

根據(jù)融資租賃公司要求以及融資租賃公司現(xiàn)有車輛借款業(yè)務模式，結合我國法律、法規(guī)，融資租賃公司的汽車融租業(yè)務將主要以以下兩種方式進行：

（1）汽車直租業(yè)務

“汽車直租業(yè)務”一般是指承租人與出租人簽署《融資租賃合同》，由出租人向汽車銷售方購買汽車并簽署《買賣合同》，即《合同法》第十四章規(guī)定的“三個主體、兩個合同”，出租人享有汽車的所有權，承租人享有汽車的使用權并承擔車輛維護、保險等費用，向出租人支付租金，當達到一定期限或條件，出租人將汽車的所有權轉讓給承租人，或依約解除融資租賃合同，汽車的所有權不發(fā)生轉移。

一般在此類業(yè)務模式中，融資租賃公司（出租人）與汽車生產商、銷售商達成緊密合作，批量形成汽車融租業(yè)務，或承租人選定汽車后，與融資租賃公司達成合意，簽署融資租賃合同，融資租賃公司購買車輛，向承租人交付汽車的使用權，收取租金，通過業(yè)務規(guī)模的擴張，實現(xiàn)公司收益的增加。

（2）汽車售后回租

“汽車售后返祖”指汽車的實際所有權人先將汽車出售給融資租賃公司，然后與融資租賃公司簽訂合同租回汽車，在按合同約定向融資租賃公司支付完所有應付租金后，重新取得該汽車的所有權。

在“汽車售后回租”的法律關系中，根據(jù)最高人民法院頒布的《關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定：“承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應僅以承租人和出賣人系同一人為由認定不構成融資租賃法律關系。”因此，“汽車售后回租”為我國法律明確規(guī)定的一種融資租賃業(yè)務形式，形成的法律合同為《融資租賃合同》與《買賣合同》，但是參與的法律主體僅為兩方，融資租賃公司為買方、出租人，而賣方則同時為承租人。融資租賃公司購買汽車后出租給承租人使用，汽車的所有權發(fā)生了轉移，但出租人與承租人之間并為發(fā)生汽車的交付行為，使用權始終由承租人享有。

汽車售后回租是目前汽車融資租賃業(yè)務中較為常見的形式，相比較車輛借款業(yè)務，在我國目前金融體制及監(jiān)管政策有待完善的情況下，汽車售后回租的法律關系更為清晰，有明確的法律、法規(guī)對其進行監(jiān)管。同時，融資租賃作為新興的融資方式，市場前景巨大，且已有大型融資租賃公司通過金融機構發(fā)行資產證券化產品的成功先例。

但汽車售后回租存在一定的法律風險，尤其是在法律關系的性質、融資租賃合同法律效力、租賃期間租金的支付、租賃物的損毀糾紛、租賃物被設定他項物權等問題。但最高人民法院頒布的《關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已經(jīng)給出了明確的意見及解決思路，較為公平、合理地保護了出租人與承租人的權益。融資租賃公司在融資租賃合同的設計中應將細節(jié)問題考慮全面，在未來的實施過程中逐步完善。

示例：

鑒于融資租賃公司在開展“汽車售后回租”業(yè)務時，不會將賣方（承租人）的車輛過戶至融資租賃公司名下，這可能會產生承租人未經(jīng)出租人同意轉讓租賃物或者在租賃物上設立其他物權的風險，融資租賃公司的基本權益無法得到保障。

根據(jù)司法解釋的相關規(guī)定，“承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，人民法院不應僅以承租人和出賣人系同一人為由認定不構成融資租賃法律關系”，以及“出租人已在租賃物的顯著位置作出標識，第三人在與承租人交易時知道或者應當知道該物為租賃物的；出租人授權承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關依法辦理抵押權登記的”等情形，人民法院應予支持出租人“主張第三人物權權利不成立的”請求。

為確保上述目的實現(xiàn)，承租人向融資租賃公司應提供擔保并辦理汽車的抵押登記手續(xù)，或引入有資質的第三方為融資租賃公司提供擔保并由承租人向該第三方提供反擔保，確保融資租賃公司的權益得到保障。

附：其他與融資租賃相關的法律、法規(guī)及規(guī)范性文件

會計

1、財政部關于印發(fā)《企業(yè)會計準則解釋第2號》的通知（財會[2008]11號，2008年8月7日實施）；

2、財政部關于印發(fā)《企業(yè)會計準則解釋第1號》的通知；(財會[2007]14號，2007年11月16日實施)；

3、財政部《企業(yè)會計準則第21號——租賃》；（財會[2006]3號，2006年2月15日實施）。

外匯

1、《關于進一步改進和調整資本項目外匯管理政策的通知》；（匯發(fā)[2014]2號，2014年2月10日實施）；

2、國家外匯管理局綜合司《關于融資租賃類公司對外債權登記問題的批復》（匯復[2013]142號，2013年12月20日實施）；

3、國家外匯管理局綜合司《關于國內金融租賃公司辦理融資租賃收取外幣租金問題的批復》（匯綜復[2012]80號，2012年9月27日實施）；

融資租賃登記、查詢

1、《中國人民銀行征信中心中征動產融資統(tǒng)一登記平臺操作規(guī)則》（2014年6月30日實施）；