文/王洋 興達(dá)集團(tuán)法務(wù)部

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隱名股東是指在公司中不具備股東資格形式要件的實(shí)際出資人。在司法實(shí)踐中，隱名股東雖然系公司實(shí)際投資人，但在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記等公示文件中卻將出資人記載為他人。之所以存在隱名股東是因?yàn)殡[名股東往往為了規(guī)避法律的強(qiáng)制性規(guī)定。實(shí)務(wù)中，涉及隱名股東糾紛的案件逐年增多，筆者欲通過(guò)本文對(duì)律師代理涉及隱名股東案件應(yīng)了解的問(wèn)題進(jìn)行探討。

一、如何正確界定隱名股東與空股股東？

由于公司法糾紛往往涉及的法學(xué)理論比較深，許多法律概念不容易理解，作為律師處理該類糾紛，厘清相似概念的差別至關(guān)重要。

隱名股東是指在公司中不具備股東資格形式要件的實(shí)際出資人。

空股股東，也被稱為出資瑕疵股東，是指雖經(jīng)認(rèn)購(gòu)股權(quán)，但在應(yīng)當(dāng)繳付股款之時(shí)沒(méi)有繳付出資的股東。

正確界定這兩個(gè)法律概念應(yīng)從以下幾方面進(jìn)行區(qū)分：

第一，隱名股東實(shí)際履行了出資義務(wù)，而空股股東未按照法定或約定的要求實(shí)際繳付出資。

第二，隱名股東是否享有股東權(quán)利處于不確定的狀態(tài)，而空股股東則實(shí)際享有與出資額相對(duì)應(yīng)的股權(quán)。

第三，隱名股東在某些情形下可以使顯名股東與隱名股東身份相一致，而空股股東有可能因?yàn)槌鲑Y遲延達(dá)到一定期限而失去股東資格。

區(qū)分兩個(gè)法律概念的法律意義：司法實(shí)踐中，空股股東是否可以擁有股東資格均存在爭(zhēng)議。處理此問(wèn)題的原則是，空股股東顯然不會(huì)因?yàn)槌鲑Y的遲延履行而當(dāng)然失去股東資格，但是空股股東的確可能因?yàn)槌鲑Y遲延達(dá)到一定期限而被除名，從而失去股東資格。只要公司尚未行使除權(quán)的權(quán)利，則空股股東依然應(yīng)當(dāng)被視為法律上的股東；而隱名股東的股東權(quán)利則處于或然狀態(tài)。司法實(shí)務(wù)中，如果混淆兩者的區(qū)別則導(dǎo)致法律適用及法律后果的錯(cuò)誤。

二、如何正確界定隱名股東與干股股東？

隱名股東是指在公司中不具備股東資格形式要件的實(shí)際出資人。

干股股東，指因其他股東或公司贈(zèng)予股權(quán)而獲得股東資格的人。

正確界定上述兩個(gè)概念，應(yīng)從以下幾方面進(jìn)行區(qū)分：

第一、隱名股東承擔(dān)的是實(shí)際出資義務(wù)而干股股東無(wú)需承擔(dān)任何出資義務(wù)，往往憑借一技之長(zhǎng)或其他人的青睞獲得股權(quán)。

第二、隱名股東在公司章程、出資證明書、工商登記材料商無(wú)記載而干股股東則在上述文件中被明確記載。

第三、二者產(chǎn)生的原因不同，隱名股東因與掛名股東的隱名投資協(xié)議產(chǎn)生，而干股股東因股權(quán)贈(zèng)予產(chǎn)生。

正確區(qū)分上述法律概念的意義：對(duì)于干股股東，無(wú)論其是否出資，原則上都承認(rèn)其股東資格，干股股東無(wú)權(quán)以未實(shí)際出資為由主張免除其應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

三、如何認(rèn)定隱名股東的股東資格？

與隱名股東相伴而生的一個(gè)概念即掛名股東，對(duì)于隱名股東與掛名股東糾紛的處理，法律實(shí)務(wù)中有不同的觀點(diǎn)。

觀點(diǎn)一：形式說(shuō)。即認(rèn)為在借用名義出資的情形下，應(yīng)將名義上的出資人視為公司股東，此觀點(diǎn)即是以表示主義為其理論基礎(chǔ)。依據(jù)是：其一，公司行為是團(tuán)體行為，如果否認(rèn)掛名股東的股東身份，則很可能導(dǎo)致公司的行為無(wú)效，從而影響交易安全。其二，如果確認(rèn)實(shí)際出資人或者股份認(rèn)購(gòu)人為股東，將會(huì)極大地增加公司的負(fù)擔(dān)，使公司卷入這種煩瑣的糾紛之中。

觀點(diǎn)二：.實(shí)質(zhì)說(shuō)。即認(rèn)為無(wú)論出資行為的名義人是誰(shuí)，事實(shí)上作出出資行為者應(yīng)成為權(quán)利義務(wù)主體，即將實(shí)際出資人視為公司股東。此觀點(diǎn)系以意思主義為其理論基礎(chǔ)，主張?zhí)角笈c公司構(gòu)建股東關(guān)系的真實(shí)意思，而不以外在表示行為作為判斷股東資格的基礎(chǔ)，是由民法的真意主義導(dǎo)源出來(lái)的。

根據(jù)上述兩種學(xué)說(shuō)，實(shí)踐中隱名股東與掛名股東的認(rèn)定中通常采用以下規(guī)則：

第一，因公司從事商行為而引發(fā)的外部糾紛時(shí)，由于交易行為與工商登記的公示力相關(guān),因此應(yīng)以工商登記文件中對(duì)股東的記載來(lái)確認(rèn)股東資格。如果公司存在有出資不實(shí)或抽逃出資等情況，公司債權(quán)人可以向掛名股東主張其承擔(dān)賠償責(zé)任。掛名股東向公司債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任后，可以向隱名股東追償因此遭受的損失。公司債權(quán)人如果知道隱名股東的，也可以要求隱名股東與掛名股東共同承擔(dān)連帶責(zé)任。

第二，在處理公司內(nèi)部股東資格確認(rèn)糾紛時(shí)，隱名股東可依協(xié)議等實(shí)質(zhì)證據(jù)直接對(duì)抗顯名股東。

第三，如果公司明知實(shí)際出資人或者認(rèn)購(gòu)股份的人的身份，并且已經(jīng)認(rèn)可其以股東身份行使股東權(quán)利的，如果不存在違反強(qiáng)行法規(guī)定的情形，則可以認(rèn)定實(shí)際出資人或者認(rèn)購(gòu)人為股東。

《公司法解釋三》第25條規(guī)定：有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東 主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。

上述法律肯定了隱名股東與掛名股東間合法協(xié)議的效力，雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)按上述規(guī)則處理。此外，《公司法》第32條第2款規(guī)定記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主張行使股東權(quán)利。我們認(rèn)為該規(guī)定中股東名冊(cè)中的記名，是名義股東（即記名人）用來(lái)向公司主張權(quán)利或向公司提出抗辯的身份依據(jù)，而不是名義股東對(duì)抗實(shí)際出資人的依據(jù)，所以名義股東不能據(jù)其抗辯實(shí)際出資人。同樣，《公司法》第32條第3款雖然規(guī)定未在公司登記機(jī)關(guān)登記的不得對(duì)抗第三人，但我們認(rèn)為在名義股東與實(shí)際出資人就投資權(quán)益發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，名義股東并不屬于此處的第三人，所以名義股東也不得以該登記否認(rèn)實(shí)際出資人的合同權(quán)利。在實(shí)際出資人與名義股東間，實(shí)際出資人的投資權(quán)益應(yīng)當(dāng)依雙方合同確定，并依法受到保護(hù)。

四、為了更好的維護(hù)隱名股東的合法權(quán)益，律師如何降低隱名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)？

基于隱名投資的特殊性，隱名投資者的利益保護(hù)存在著特定的法律風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)充分重視相關(guān)協(xié)議的簽訂及履行，積極采取相應(yīng)措施規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，以更好地實(shí)現(xiàn)商業(yè)目的。為此，律師可以從以下幾方面降低隱名股東的法律風(fēng)險(xiǎn)：

首先，積極參與公司管理，充分行使股東權(quán)利。隱名投資者在進(jìn)行出資并設(shè)立公司后，應(yīng)當(dāng)積極參加公司的經(jīng)營(yíng)管理，委派管理人員或其他人員，參與公司經(jīng)營(yíng)決策。這樣做不僅可以掌握公司的經(jīng)營(yíng)狀況，預(yù)防可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，而且一旦發(fā)生訴訟，隱名投資者可據(jù)此主張已實(shí)際行使股東權(quán)利，從而爭(zhēng)取對(duì)自己有利的訴訟地位和判決。

其次，采用書面協(xié)議明確顯名股東和隱名投資者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。隱名投資者和顯名股東之間的書面協(xié)議是確認(rèn)雙方權(quán)利義務(wù)的重要依據(jù)和基礎(chǔ)。在訴訟中，書面協(xié)議是保護(hù)隱名投資者合法權(quán)益的有力證據(jù)。在類似協(xié)議中，從保護(hù)隱名投資者的角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng)明確以下內(nèi)容:(1）隱名投資者是擬投資公司的實(shí)際股東，顯名股東只是代為持有股權(quán)；（2）隱名投資者可以隨時(shí)要求顯名股東將股權(quán)變更登記至自己或指定的第三方名下；（3）如果擬設(shè)立公司不能成立或隱名投資者無(wú)法變更為注冊(cè)股東，則隱名投資者享有要求返還投資款的權(quán)利，或者在公司資產(chǎn)發(fā)生增值時(shí)，享有要求按比例返還投資增長(zhǎng)價(jià)值的權(quán)利；(4）顯名股東因持有股權(quán)所享有的利益，如公司利潤(rùn)等，應(yīng)支付給隱名投資者；(5）未經(jīng)隱名投資者同意，顯名股東不得將所持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，并就此約定相對(duì)嚴(yán)格的違約責(zé)任。

第三，關(guān)注顯名股東持股情況，及時(shí)辦理股權(quán)變更登記手續(xù)。隱名投資行為的隱蔽性，決定了其時(shí)刻受顯名股東的制約。因此，必須時(shí)刻關(guān)注顯名股東的資產(chǎn)和糾紛狀況。在條件允許的情況下，應(yīng)保持對(duì)顯名股東一定程度的控制力。要注意防止顯名股東違反協(xié)議將股權(quán)轉(zhuǎn)讓或作其他處分，或因其自身原因?qū)е鹿蓹?quán)被法院凍結(jié)甚至執(zhí)行。

在商業(yè)條件允許時(shí)，應(yīng)及時(shí)辦理股權(quán)變更登記手續(xù)，盡快消除不確定性帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

第四，爭(zhēng)取與其他股東以及公司簽訂書面協(xié)議，明確各方對(duì)股權(quán)代持的知悉和同意。隱名投資者和顯名股東之間的協(xié)議只在雙方之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不能滿足'與其他股東達(dá)成設(shè)立公司或繼續(xù)經(jīng)營(yíng)公司的合意'的實(shí)質(zhì)要件。因此，僅有隱名投資者和顯名股東之間的協(xié)議，通常不能產(chǎn)生確認(rèn)隱名投資者享有股權(quán)的法律效果。隱名投資者應(yīng)當(dāng)爭(zhēng)取同項(xiàng)目公司及其他股東簽訂書面協(xié)議，明確各方對(duì)股權(quán)代持的知悉和同意，使公司內(nèi)部各當(dāng)事人均認(rèn)可隱名投資人的實(shí)際股東地位。這是有限責(zé)任公司人合性的具體體現(xiàn)，也能夠在更大程度上保護(hù)隱名投資者的合法權(quán)益。

結(jié)語(yǔ)：作為從事公司法實(shí)務(wù)的律師，明晰上述問(wèn)題，并對(duì)由隱名股東引發(fā)法律糾紛的處理中，爭(zhēng)取以事前預(yù)防的方法指導(dǎo)隱名股東減少自己的法律風(fēng)險(xiǎn)。

編排/雷彬

責(zé)編/張潔  微信號(hào)：zhengbeiqing0726