本文根據(jù)稼軒律師對曲笑飛律師的訪談?wù)矶?/span>

采訪者：陜西稼軒律師事務(wù)所編輯

微信號：miffy850611

編者按

建設(shè)工程和法律工作都是專業(yè)性極強(qiáng)且熱門的領(lǐng)域，選擇成為建設(shè)工程專業(yè)律師會遇到許多困難。資深的建設(shè)工程專業(yè)律師曲笑飛將在本文為了揭曉以下問題的答案：工程專業(yè)背景對于從事建設(shè)工程法律實(shí)務(wù)是必需的嗎？建設(shè)工程糾紛具有怎樣的審判思維差異？資深專業(yè)律師給青年律師最重要的建議是什么？

稼軒編輯（下稱編輯）：曲老師，作為一名有著工程專業(yè)背景的律師，您感覺專業(yè)背景在處理建設(shè)工程法律事務(wù)中的優(yōu)勢有哪些？

曲笑飛（下稱曲）：感謝陜西稼軒律師事務(wù)所的盛情邀請，就這個(gè)問題我想從知識背景、經(jīng)驗(yàn)背景、資源背景三個(gè)方面來談：

 關(guān)于知識背景

1、能夠看懂設(shè)計(jì)圖紙和造價(jià)報(bào)表；

2、了解現(xiàn)行法規(guī)政策、技術(shù)規(guī)范以及行業(yè)慣例；

3、熟悉DBB、DB、EPC、BOT等合同類型以及AIA（美國建筑師協(xié)會）、JCT（英國土木工程師協(xié)會）、FIDIC（國際咨詢工程師聯(lián)合會）、ICE（英國聯(lián)合合同委員會）等合同體系；

4、掌握住建部頒發(fā)的常用各類施工合同范本及九部委招標(biāo)條件等。

關(guān)于經(jīng)驗(yàn)背景

1、能夠準(zhǔn)確地識別各類不正常、不合理的建設(shè)亂象；

2、洞悉施工各環(huán)節(jié)中不同糾紛的真實(shí)起因；

3、把握各方利益主體的“七寸”所在及其可能的讓步底線；

4、找到解決糾紛的癥結(jié)并提供各方均可接受的協(xié)調(diào)方案。

 關(guān)于資源背景

 1、明晰技術(shù)爭議與法律爭議之間的界限，在將技術(shù)爭議申請司法鑒定前提交專家咨詢；

2、與技術(shù)專家或司法鑒定機(jī)構(gòu)之間進(jìn)行充分、有效的溝通；

3、選擇適當(dāng)?shù)膶＜逸o助人，就技術(shù)爭議找到更權(quán)威的答案；

4、組織多方參與的ADR協(xié)商解決機(jī)制。

因此我們可以得出結(jié)論：如果一名律師缺乏工程類專業(yè)背景，建設(shè)工程全過程、索賠專項(xiàng)等非訴法律服務(wù)就難以順利開展了。

編輯：是否必須具備工程專業(yè)背景，才可以成長為工程專業(yè)律師？

曲：我們先來做個(gè)數(shù)據(jù)分析，以全國律協(xié)房地產(chǎn)與建設(shè)工程專業(yè)委員會為例，其95名成員的專業(yè)背景分析如圖：

沒有工程背景的為：95-23=72

再以ENR/建筑時(shí)報(bào)評選的2015最值得推薦的中國工程法律專業(yè)律師為例，對其60名獲獎(jiǎng)律師的專業(yè)背景進(jìn)行分析：

沒有工程背景的為：60-11=49

從上面的數(shù)據(jù)分析我們可以得出結(jié)論：大多數(shù)建設(shè)工程專業(yè)律師并無工程專業(yè)背景，所以沒有這方面背景的律師不用太過擔(dān)心。

編輯：聽到這里，應(yīng)該有許多律師松了一口氣?？墒窃诿鎸ㄔO(shè)工程糾紛的時(shí)候，不具備專業(yè)背景或者缺乏訴訟經(jīng)驗(yàn)的年輕律師，的確感到很吃力，從工程術(shù)語的理解到證據(jù)材料的整理，從行業(yè)亂象的甄別到紛繁規(guī)則的適用，想要提出問題去請教資深的專業(yè)律師，卻總是發(fā)現(xiàn)無法準(zhǔn)確的找出病灶去有的放矢地提問，好像渾身都是痛點(diǎn)，那么究竟建設(shè)工程糾紛都復(fù)雜在哪些方面呢？

曲：的確是這樣，小編將痛點(diǎn)描述得十分到位。我想表達(dá)的是，不論再怎么妖魔鬼怪，建設(shè)工程訴訟案件的本質(zhì)，仍是一種比較復(fù)雜的商事訴訟。

首先，工程訴訟案件的復(fù)雜性，主要體現(xiàn)在以下方面：

1.涉訴主體復(fù)雜

同時(shí)更為復(fù)雜的是，上圖的各類主體之間也不限于建設(shè)工程施工合同糾紛這一種法律關(guān)系。于是痛點(diǎn)來了：

1，如何從一團(tuán)亂麻中抽出一根主線并準(zhǔn)確地選擇訴因、案由？

2，如何牽一發(fā)而動(dòng)全身而不是搬起石頭砸自己的腳？

2.證據(jù)復(fù)雜

3.程序復(fù)雜

4.規(guī)則復(fù)雜

第二個(gè)問題，我要說的是商事審判思維與民事審判思維的差異給建設(shè)工程訴訟案件造成的影響。

民法以一般公平為價(jià)值取向，以公平優(yōu)先，兼顧效率為原則；商法則講求效率優(yōu)先，兼顧公平。反映在案件審理上，這兩種思維體現(xiàn)出了以下差異：

建設(shè)工程訴訟案件屬于典型的商事訴訟，但因業(yè)務(wù)分工的需要在司法實(shí)務(wù)中大多安排在民一庭處理，負(fù)責(zé)建設(shè)工程糾紛案件審理的法官同時(shí)往往還處理人身損害賠償、交通事故、離婚、勞動(dòng)關(guān)系等民事案件，民事審判思維對建設(shè)工程商事糾紛案件的不當(dāng)侵蝕，成為影響案件審判質(zhì)量的重要原因。

還有第三個(gè)問題，關(guān)于建設(shè)工程訴訟中的常見術(shù)語，其實(shí)我們在理解這些術(shù)語后，為了做好當(dāng)事人與法官之間、建設(shè)工程行業(yè)與法律行業(yè)的橋梁，我們還應(yīng)當(dāng)對這些術(shù)語進(jìn)行準(zhǔn)確的民商法解讀。今天因?yàn)闀r(shí)間關(guān)系無法展開了，這個(gè)課題，會作為一個(gè)專門的課程與大家詳細(xì)交流。

總而言之，建設(shè)工程訴訟案件無非屬于一種比較復(fù)雜的商事爭議，對于缺乏工程專業(yè)背景的律師，如果能夠充分借助技術(shù)專家的咨詢意見、認(rèn)真全面地研讀爭議證據(jù)、對專業(yè)術(shù)語進(jìn)行妥當(dāng)?shù)拿裆谭ń忉?，亦可勝任此類訴訟案件的代理。

編輯：感謝您的詳細(xì)闡述，想必我們的讀者會有很收獲。另外，關(guān)于工程專業(yè)律師的成長，您有什么好的建議嗎？比如，我們應(yīng)該讀哪些書？去哪里求學(xué)深造？有沒有什么可以速成的秘籍呢？

曲：很有趣的問題，關(guān)于怎么做青年的思想工作，講這么五個(gè)方面吧：

第一、堅(jiān)持以法律為立足之本，正確認(rèn)識律師行業(yè)的個(gè)人成長規(guī)律：“萬金油”律師――專業(yè)律師――跨專業(yè)的通才律師。

第二、放下白領(lǐng)身架，打入工程行業(yè)內(nèi)部，與工程師、包工頭們打成一片。

第三、俗話說：“久病成良醫(yī)”，但手上暫時(shí)沒有那么多的案源怎么積累經(jīng)驗(yàn)?zāi)?？建議趁著空閑大量研究工程案例，王小波在《我怎樣做青年的思想工作》中有這樣一句話：“別人的痛苦才是你藝術(shù)的源泉；而你去受苦，只會成為別人的藝術(shù)源泉。”

第四、關(guān)于建設(shè)工程專業(yè)律師的學(xué)院派師承。“建筑老八?！?，是業(yè)內(nèi)乃至學(xué)界對較早開設(shè)建筑學(xué)、城市規(guī)劃相關(guān)專業(yè)，且在行業(yè)內(nèi)擁有重大影響力的八所高校的概稱，包括清華大學(xué)、東南大學(xué)、同濟(jì)大學(xué)、天津大學(xué)、華南理工大學(xué)、重慶建筑大學(xué)（已并入重慶大學(xué)）、哈爾濱建筑大學(xué)（已并入哈爾濱工業(yè)大學(xué)）和西安建筑科技大學(xué)。“建筑新八?！?，指浙江大學(xué)、湖南大學(xué)、沈陽建筑大學(xué)、大連理工大學(xué)、深圳大學(xué)、華中科技大學(xué)、上海交通大學(xué)、南京大學(xué)。

第五、甄別真?zhèn)螌＜?，廣結(jié)各行業(yè)朋友，合作共羸！

建設(shè)工程法律領(lǐng)域的問題不可能三言兩語闡釋清楚，各位有志于此的律師可參加5月6日在西安舉行的“建設(shè)工程專業(yè)律師“系列公開課，欲了解詳情，請聯(lián)系微信號：miffy850611

專欄編輯 | 雪梨卷   排版編輯 | 緩緩

申請?bào)w驗(yàn)Alpha

掃描二維碼聯(lián)系諾諾多

法秀為法律人帶來有價(jià)值有溫度的閱讀