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一、案件摘要
在項目經(jīng)理代表施工企業(yè)全面履行建筑工程合同的大環(huán)境下，項目經(jīng)理因工程建設(shè)資金需要，對外與人合作并借款，出具了加蓋項目部印章的借條。上述行為表面上符合表見代理的構(gòu)成要件，但因原告是項目合作者，未盡必要的謹(jǐn)慎注意義務(wù)，且項目經(jīng)理無權(quán)對外借款，故其債權(quán)只能向項目經(jīng)理主張，與公司無涉。
二、基本案情
原告樓某訴公司、傅某借款糾紛一案，已由某市中級人民法院作出一審判決，駁回原告訴請。原告不服上訴，省高院已下達(dá)終審裁判，維持一審判決。
原告訴稱：被告公司項目經(jīng)理傅某多次向原告借款，累計達(dá)150萬元。被告出具一張借條，答應(yīng)在2005年元月先歸還50萬元，其余100萬元作為該項目的后期投資款并與傅某一起合作施工，請求判令被告歸還借款150萬元。
原告提交借條一張，（加蓋項目部印章）；提交了被告公司出具第三人的委托書，經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)責(zé)任狀各一份。
被告辯稱：一、原告從未借錢給被告，被告也從未向原告借任何款。二、被告對該借條的真實性、合法性、相關(guān)性均有異議。根據(jù)我公司的工程項目管理辦法第二條規(guī)定，公司項目經(jīng)理并沒有權(quán)利私自對外借款。三關(guān)于借條中加蓋的項目部印章有異議，我們公司所有項目按印章管理規(guī)定從未刻印項目行政章，只刻制技術(shù)章。四本案真實的法律關(guān)系是原告與第三人之間的個人合伙關(guān)系。請駁回原告對被告的訴訟請求。
被告提交了原告實際投資清單及原始憑證；公司印章管理規(guī)定等。被告并在相關(guān)期限內(nèi)提出下列申請：
⑴以所涉案工程在外省為由，要求延期舉證。一審法院認(rèn)為申請理由不成立，不予支持。
⑵以借款爭議額只有50萬元，提出級別管轄異議，從而請求延期舉證。一審法院對級別管轄口頭裁定駁回，但舉證期予以相應(yīng)順延。
⑶申請證人方某、楊某出庭作證。證明被告尚未向原告借過款項。原告與被告項目負(fù)責(zé)人存在個人合伙關(guān)系。一審法院對“證人證明被告沒有收到該借款事實予以確認(rèn)”
⑷申請對項目部是否借款或投資予以司法審計。法院認(rèn)為本案案由系借款糾紛，被告申請無相關(guān)性，不予支持。
⑸申請原告本人到庭參加訴訟，一審法院認(rèn)為原告已聘用委托代理人，其無義務(wù)出庭。
⑹申請主審法院到工程所在地調(diào)查第三人與原告予以合伙投資相關(guān)證據(jù)。一審法院認(rèn)為本案案由系借款，被告申請不具相關(guān)性。
⑺申請追加項目經(jīng)理傅某為本案第三人，一審法院經(jīng)審查后同意追加項目經(jīng)理為第三人，舉證期順延，延期開庭。
三、審理事實
受理法院經(jīng)審理查明：傅某系被告工程項目經(jīng)理，在涉案工程施工合同中載明，項目經(jīng)理是指承包人在專用條款中指定的負(fù)責(zé)施工管理和合同履行的代表。傅（委托代理人）與被告（委托人）簽訂的委托書中，已載明：“……1.5委托責(zé)任管理的工程范圍內(nèi)容：設(shè)計圖紙內(nèi)所涉及的所有項目?！?.1委托代理人代表本企業(yè)全面履行總承包合同，實施施工項目全過程、全面管理。擔(dān)任本工項目經(jīng)理。3.2項目經(jīng)理自按受委托之日起，具有本企業(yè)管理制度和本責(zé)任書所賦予的責(zé)、權(quán)、利。直至工程交工驗收，并經(jīng)考核和評審，經(jīng)與本企業(yè)管理層辦理了有關(guān)手續(xù)后終止?！?。2004年10月20日，傅以項目部的名義向原告樓某出具借條一張，載明：“今有公司項目部借樓某人民幣計壹佰伍拾萬元整（小寫￥1500000元），不計利息。在2005年元月31日前歸還伍拾萬元整，其余壹佰萬元（1000000元）作為一期后面12幢樓的投資款與傅一起合作施工。特此憑據(jù)?！?/p>
四、爭議焦點
本案爭議焦點有二：1原告所持有借條中所加蓋被告公司項目部印章是否真實，舉證責(zé)任如何分配？2項目經(jīng)理代表施工企業(yè)全面履行建設(shè)工程合同大環(huán)境下，項目經(jīng)理有無對外借款的權(quán)利。
其一，有關(guān)印章認(rèn)定方面
一審法院認(rèn)為，借條上雖有被告公司項目部印章，但被告與第三人均認(rèn)為該項目部沒有該印章，現(xiàn)原告也無證據(jù)證明該印章系被告加蓋在借條上的。二審法院認(rèn)為：根據(jù)誰主張誰舉證分配原則，一審原告應(yīng)當(dāng)對項目部刻制并使用該印章的事實承擔(dān)舉證責(zé)任，原審認(rèn)定原告對此未舉證應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，并無不當(dāng)。
其二，項目經(jīng)理借款權(quán)限方面
省高院在一審法院說理基礎(chǔ)上進(jìn)一步深化：“無證據(jù)顯示傅某在該份借條上的簽字系基于建筑公司授權(quán)委托，且事后亦未經(jīng)建筑公司追認(rèn)““當(dāng)事人亦未提出建筑公司曾向傅某支付薪水等能證實傅某為建筑公司職工的相關(guān)證據(jù)……”據(jù)上說理，一審法院駁回原告訴請，二審法院依法維持原判。
五、案件啟示
本案基本事實清楚，證據(jù)確鑿。法院能否支持原告訴訟請求的關(guān)鍵在于表見代理是否構(gòu)成表見代理，即項目經(jīng)理的代理權(quán)限問題。本案當(dāng)中，原告持有被告公司委托第三人進(jìn)行全面履行施工合同的委托書，把錢借給項目部。該行為表面上看原告有理由相信借款人有借款權(quán)利，似乎構(gòu)成表見代理，而由被告承擔(dān)民事責(zé)任，但幸運的是本案存在一定特殊性。一則原告持有被告與第三人的委托書，未盡謹(jǐn)慎注意義務(wù)。二則因原告曾有與第三人合作投資的事實。故法院駁回一審訴請。現(xiàn)有必要討論表見代理制度，給企業(yè)管理有所啟發(fā)。
（一）項目經(jīng)理表見代理制度
項目經(jīng)理沒有經(jīng)過公司授權(quán)或超越公司授權(quán)范圍，以公司名義與他人簽訂合同，在他人有理由相信該項目經(jīng)理有代理權(quán)時，公司就應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
（二）表見代理分類
表見代理主要分三類，即沒有代理權(quán)的表見代理，超越代理權(quán)的表見代理和代理沒終止后的表見代理。
1.沒有代理權(quán)的表見代理。
⑴本人向相對人聲明授予他人代理權(quán)，但事實上并未授權(quán)。例如某建筑公司向材料供應(yīng)商聲明王某具有材料購買權(quán)，但實際上某建筑公司并未授權(quán)給王某，并在項目經(jīng)理的章的使用權(quán)限上注明在憤憤材料時加蓋此章屬于無效行為，而王某向材料供應(yīng)商購買材料的欠款上簽字并加蓋此章，這樣三方當(dāng)事人即構(gòu)成表見代理關(guān)系。
⑵本人將具有代理權(quán)證明意義的文件印鑒交于他人，使他人得經(jīng)憑借其代理人身份實施民事活動。
⑶公司法人的分支機構(gòu)、辦事處未經(jīng)授權(quán)以公司名義進(jìn)行的民事活動。公司的分支機構(gòu)和辦事處未領(lǐng)取法人營業(yè)執(zhí)照，不具有法人資格，它們進(jìn)行經(jīng)營活動要經(jīng)過法人授權(quán)。如果公司內(nèi)部管理混亂，分支機構(gòu)和檢事處未經(jīng)授權(quán)就以法人名義進(jìn)行經(jīng)營活動，造成相對人誤認(rèn)為其有授權(quán)，并具與之為民事行為就構(gòu)成表見代理。
⑷承包人以發(fā)包人的名義進(jìn)行經(jīng)營活動。
⑸知道他人以自己名義實施民事行為，而不作否認(rèn)。例如，某工程處曾為某工程局施工，工程竣工后，該工程處利用在為工程局施工中掌握的一些信息和資料，在另一工程中打著該工程局的旗號承攬施工。工程建設(shè)單位曾幾次來電來函詢問該工程局，該局未予答復(fù)，不置可否。因工程處施工質(zhì)量不合格，被建設(shè)單位索賠，工程處不想承擔(dān)責(zé)任，遂解散消失。建設(shè)單位于是找到工程局要求賠償，此案構(gòu)成表見代理。
2.超越代理權(quán)的表見代理。
行為人雖具有某種代理權(quán)，但其超出代理權(quán)限而從事代理活動，就其越權(quán)代理的事項而言，仍屬無權(quán)代理。法律要求被代理人應(yīng)對借理權(quán)限有所限制，但有時不能為第三人所了解，而表現(xiàn)在外的客觀情況，如能使善意相對人誤信行為人就其所為事項具有代理權(quán)，與其為民事行為，從而構(gòu)成表見代理，本人自應(yīng)承擔(dān)越權(quán)表見代理的法律后果。這就是現(xiàn)代代理制度中“代理權(quán)的限制不得對抗善意相對人”的原則。
3.代理權(quán)終止后的表見代理。
行為人本來享有代理權(quán)，但由于某種原因代理權(quán)已經(jīng)終止。在這種情況下，他仍然以代理人的身份為民事行為，此時其代理行為已屬無權(quán)代理。如果因被代理人的過失，使善意相對人不知代理權(quán)已終止，仍認(rèn)為行為有人代理權(quán)，則可構(gòu)成表見代理。
主要有以下兩種情況：
⑴代理期間屆滿或代理事務(wù)完成后的代理。
凡書面委托代理的授權(quán)委托書或有關(guān)授權(quán)通知中均應(yīng)按照法律規(guī)定，載明代理期間及代理事務(wù)，如果本人沒有具體作出規(guī)定，只要善意相對人不知這種情況，仍與代理人為民事行為，則成立表見代理。⑵本人取消委托后的代理。
代理權(quán)可以信本人的意思而被撤消，這種撤銷行為屬單方法律行為，撤銷通知到達(dá)代理人即發(fā)生法律效力代理人喪失代理權(quán)。為了避免原代理人向他人實施無權(quán)代理行為，本人理應(yīng)采取收回代理證書，通知第三人，或者發(fā)布撤銷代理權(quán)的廣告等措施。如果本人沒有這樣做，致使相對人不知代理權(quán)被撤銷，仍與代理人為民事行為，則構(gòu)成表見代理。
（三）表見代理的防范
1.完善證件印章制度，把好每道關(guān)口。
形成表見代理的糾紛，構(gòu)他人“依法有理由相信”的證據(jù)往往是企業(yè)執(zhí)照、公章、合同章、財務(wù)專用章、法人委托書。我們認(rèn)為項目經(jīng)理外出聯(lián)系工程需要借借用營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書副本時，不能隨意交給他人，應(yīng)由公司市場經(jīng)營部的人員攜帶前往，并建立借出回收登記制度。公司不必刻項目部章。因為項目部章會太多麻煩，于是改刻技術(shù)專用章。但是法院里有這個趨勢，技術(shù)專用章也存在風(fēng)險。承包人簽字蓋技術(shù)專用章，法院照判公司承擔(dān)。防范方法：第一禁刻項目專用章改用刻技術(shù)專用章。第二領(lǐng)章人簽字留樣。第三寫明此章僅限于技術(shù)資料，相對人已明用于合同款項等處不代表本公司行為。
2.轉(zhuǎn)變觀念。
公司工作人員一定要把承包的或掛靠的項目看成是自管項目，不要認(rèn)為我公司只收管理費，項目盈虧由承包人自負(fù)，與公司無關(guān)。這種想法是錯誤的，因項目產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)在法律上是由公司承擔(dān)的。我們既要加強管理，又要提高風(fēng)險防范意識。
3.建立項目負(fù)責(zé)人承諾制，實行風(fēng)險抵押承包制度
⑴我們要對項目負(fù)責(zé)人作充分了解，要掌握其身份證、家庭住址，資產(chǎn)情況等初步情況。對其真實財產(chǎn)無人得知的，一旦公司起訴他時，很可能遇到起訴狀副本無法送達(dá)的尷尬局面。
⑵對沒有誠信或初來乍到的項目負(fù)責(zé)人制定“風(fēng)險抵押協(xié)議”。公司在與業(yè)主簽訂施工合同時，應(yīng)同時與項目負(fù)責(zé)人簽訂風(fēng)險承包合同。同時簽訂抵押協(xié)議，抵押可以分成三種形式，一是現(xiàn)金抵押，可按工程總造價5%到10%交納現(xiàn)金。二是房產(chǎn)抵押，將項目經(jīng)理本人的房產(chǎn)證交給公司并簽訂房產(chǎn)抵押協(xié)議書，去房產(chǎn)部門辦理房產(chǎn)抵押手續(xù)。
⑶項目負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)與公司簽訂勞動合同，且將其項目經(jīng)理證過戶到公司名下。
項目經(jīng)理在招標(biāo)之前就應(yīng)給公司一個原則承諾。待正式中標(biāo)后給公司具體承諾及明確違反承諾時承擔(dān)違約金。承諾事項具體如下：①私刻印章違約金5萬元/次；②技術(shù)章用于經(jīng)營合同的違約金1萬元/次；③私下放棄優(yōu)先權(quán)，10萬元/次；④所經(jīng)營工程發(fā)生訴訟，除責(zé)任自負(fù)外，就承擔(dān)起訴標(biāo)的額5-10違約金等等。本人如有違反承諾的，自愿承擔(dān)上述違約金。公司有權(quán)從工程款優(yōu)先扣除。也可持本承諾書向公司所在地法院單獨主張違約。
4.項目經(jīng)理權(quán)限規(guī)定
⑴合理限制權(quán)限。
項目經(jīng)理指施工單位負(fù)責(zé)施工管理和履行合同的代表。在目前法律沒有明確規(guī)定項目經(jīng)理的權(quán)限時，我們只能防范在先。法院在審理項目負(fù)責(zé)人對外拖欠材料款案件時，讓公司承擔(dān)有兩種理由或職務(wù)行為或代理制度來裁判公司承擔(dān)。在授權(quán)不明確的情況下，項目經(jīng)理經(jīng)個人名義結(jié)外簽約時，只要供貨商有證據(jù)證明項目經(jīng)理身份及所有供應(yīng)材料確用于公司工程，即使合同未加蓋公司公章，判決結(jié)果仍是公司承擔(dān)。為避免表見代理或職務(wù)行為給公司造成損失。故在內(nèi)部責(zé)任考核書中明確項目經(jīng)理職權(quán)?？梢詢?nèi)部責(zé)任書明確：“項目責(zé)任人具體權(quán)限詳見GF-1999-0201示范文本通用條款7.3條”。同時對外代理權(quán)做下列限制規(guī)定；項目負(fù)責(zé)人在法定代表人另行書面授權(quán)之前不得行使下行為：處分公司、項目部不動產(chǎn)、動產(chǎn)；以公司名義為他人提供擔(dān)保；籌集資金，引進(jìn)項目合伙人，私自放棄工程優(yōu)先權(quán)，以個人或項目名義直接向業(yè)主預(yù)支工程款或借款，代表公司直接確認(rèn)工程價款；確定工程結(jié)算價款；進(jìn)行財務(wù)上的帳目核對等。如果上述行為發(fā)生視為代理人個人行為，與委托人無關(guān)。若法院裁判委托人承擔(dān)的，則最終責(zé)任由代理人承擔(dān)，且由代理人承擔(dān)懲罰性違約金，違約金為總造價5%。
⑵規(guī)定其法定身份。
企業(yè)可修改章程，將項目經(jīng)理（項目負(fù)責(zé)人）規(guī)定了公司高級管理人員，承擔(dān)法律義務(wù)責(zé)任。新公司法規(guī)定高級管理人員嚴(yán)格義務(wù)。
5.項目經(jīng)理培養(yǎng)與資信考核。
培養(yǎng)一批高素質(zhì)項目經(jīng)理或建造師是當(dāng)務(wù)之急。項目經(jīng)理既要有素質(zhì)，又要有經(jīng)濟(jì)實力，這是防范風(fēng)險根本途徑。
建筑公司可對所有項目經(jīng)理的資信實力予以綜合評定?？蓞⒄掌髽I(yè)信用等級，確認(rèn)AAA級、AA級、A級項目經(jīng)理。
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