一、樂(lè)視拖欠費(fèi)用，資金危機(jī)再引關(guān)注

近日，網(wǎng)絡(luò)上爆出消息稱(chēng)樂(lè)視拖欠中國(guó)移動(dòng)江蘇公司1426.25萬(wàn)元IDC資源租用費(fèi)，由于無(wú)法及時(shí)償還，或?qū)⒈魂P(guān)掉流量端口。這份名為《中國(guó)移動(dòng)江蘇公司關(guān)于下線(xiàn)樂(lè)視IDC資源的報(bào)告》的文件顯示，樂(lè)視是集團(tuán)政企公司規(guī)定的TOP55重點(diǎn)互聯(lián)網(wǎng)客戶(hù)之一，目前在江蘇公司南京、蘇州、無(wú)錫三個(gè)地市合計(jì)租用30個(gè)機(jī)柜和290G帶寬，自2016年7月起持續(xù)拖欠IDC資源租用費(fèi)，截至2017年5月，全省合計(jì)欠費(fèi)總額達(dá)1426.25萬(wàn)元，已嚴(yán)重?fù)p害公司利益。2017年4月起，江蘇公司集團(tuán)客戶(hù)部針對(duì)樂(lè)視長(zhǎng)期欠費(fèi)情況開(kāi)展重點(diǎn)催繳，4月底聯(lián)合公司辦公室、戰(zhàn)略與法律事務(wù)部正式發(fā)函給樂(lè)視公司，但樂(lè)視自身處于經(jīng)營(yíng)困境，現(xiàn)金流非常緊張，始終無(wú)法兌現(xiàn)繳費(fèi)承諾。

自出現(xiàn)資金鏈斷裂問(wèn)題后，樂(lè)視欠款問(wèn)題屢次被披露，而此前受到廣泛關(guān)注的樂(lè)視公司2016年年報(bào)，在一定程度上似乎能說(shuō)明其資金方面的問(wèn)題。

4月19日樂(lè)視網(wǎng)發(fā)布2016年年報(bào)，隨后，深交所向樂(lè)視網(wǎng)發(fā)出了關(guān)于年報(bào)的問(wèn)詢(xún)函，問(wèn)題涉及應(yīng)收、預(yù)付賬款及關(guān)聯(lián)交易、未來(lái)業(yè)績(jī)預(yù)測(cè)及現(xiàn)金流等，其中，樂(lè)視網(wǎng)的關(guān)聯(lián)交易是深交所問(wèn)詢(xún)關(guān)注的重點(diǎn)之一。樂(lè)視網(wǎng)2016年年報(bào)數(shù)據(jù)顯示，樂(lè)視網(wǎng)的關(guān)聯(lián)交易大幅增加，前五大客戶(hù)均為其關(guān)聯(lián)方，2016年樂(lè)視網(wǎng)與關(guān)聯(lián)方的銷(xiāo)售額相當(dāng)于全年?duì)I業(yè)總收入的一半以上。也就是說(shuō)，在樂(lè)視網(wǎng)2016年的收入中，超過(guò)一半來(lái)自于關(guān)聯(lián)交易。

從公開(kāi)信息來(lái)看，關(guān)聯(lián)企業(yè)多、關(guān)聯(lián)交易金額大、關(guān)聯(lián)交易方式多樣，是樂(lè)視關(guān)聯(lián)交易的三大特點(diǎn)。

1. 關(guān)聯(lián)企業(yè)眾多。上市公司與關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的交易就是關(guān)聯(lián)交易。關(guān)聯(lián)方可以是控股股東及其親屬，也可以是與上市公司有關(guān)的關(guān)聯(lián)企業(yè)，如子公司、孫公司、合營(yíng)企業(yè)聯(lián)營(yíng)企業(yè)等。根據(jù)2016年年報(bào)，樂(lè)視網(wǎng)的關(guān)聯(lián)企業(yè)至少有90家（如下圖）。

2. 關(guān)聯(lián)交易金額大。根據(jù)中德證券關(guān)于樂(lè)視關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)的核查意見(jiàn)，2016年樂(lè)視作為買(mǎi)方涉及的交易金額為74.98億，作為賣(mài)方涉及的交易金額有128.68億，關(guān)聯(lián)交易總金額超過(guò)200億。另外，從報(bào)表看，樂(lè)視2016年219.87個(gè)億的收入中，應(yīng)收賬款有86.86個(gè)億；而來(lái)自關(guān)聯(lián)方的應(yīng)收賬款有37.98億；也就是說(shuō)，樂(lè)視2016年的利潤(rùn)中，至少有17%來(lái)自集團(tuán)內(nèi)部企業(yè)之間、左手倒右手的“資產(chǎn)轉(zhuǎn)移”。

3. 關(guān)聯(lián)交易方式多樣。樂(lè)視涉及的關(guān)聯(lián)交易基本涵蓋了關(guān)聯(lián)交易的類(lèi)型，包括但不限于：①購(gòu)買(mǎi)或銷(xiāo)售商品或其他資產(chǎn)；②提供或接受勞務(wù)；③租賃；④擔(dān)保；⑤資金拆借。

二、關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)規(guī)定解讀

關(guān)聯(lián)交易一般是指具有投資關(guān)系或合同關(guān)系的不同主體之間所進(jìn)行的交易，又稱(chēng)為關(guān)聯(lián)方交易。公司關(guān)聯(lián)交易是一種經(jīng)濟(jì)行為。正常的關(guān)聯(lián)交易，可以穩(wěn)定公司業(yè)務(wù)，分散經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，有利于公司的發(fā)展；但實(shí)務(wù)中常有控制公司利用與從屬公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系和控制地位，迫使從屬公司與自己或其他關(guān)聯(lián)方從事交易，損害從屬公司和少數(shù)股東利益的現(xiàn)象。為此，各國(guó)公司法中對(duì)關(guān)聯(lián)交易都有或繁或簡(jiǎn)的相關(guān)規(guī)定，調(diào)整關(guān)聯(lián)關(guān)系，保護(hù)從屬公司及少數(shù)股東的利益。

在大陸法系國(guó)家，一般在人事控制、會(huì)計(jì)原則、公司財(cái)務(wù)控制等方面有較為詳細(xì)的規(guī)定，法院也可以根據(jù)法律原則規(guī)定做出裁決；在英美法系國(guó)家，由于法官的自由裁量權(quán)較大和其造法功能，通?？梢杂煞ü俑鶕?jù)案件的具體情況做出裁判，所以后者對(duì)關(guān)聯(lián)交易的控制多表現(xiàn)在判例法中。

我國(guó)的公司關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、公司規(guī)模逐漸擴(kuò)大、公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)逐漸復(fù)雜而逐步增多的；特別是在較大的公司和上市公司中，這一現(xiàn)象更是較多。一些公司的大股東、實(shí)際控制人和管理層通過(guò)與公司的關(guān)聯(lián)交易，隨意挪用公司資金，為自己或關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，通過(guò)操縱交易條件等將公司的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移至關(guān)聯(lián)方，嚴(yán)重地?fù)p害公司、少數(shù)股東和債權(quán)人的利益。

關(guān)于關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)方的界定，不同法律法規(guī)出于各自不同的監(jiān)管需要，對(duì)其界定標(biāo)準(zhǔn)不盡相同。例如，會(huì)計(jì)準(zhǔn)則重在財(cái)務(wù)核算與事后披露，以便反映一個(gè)完整會(huì)計(jì)主體的財(cái)務(wù)信息；稅收規(guī)則重在確定轉(zhuǎn)讓定價(jià)、核算所得稅，以避免損害國(guó)家稅收；證券規(guī)則重在決策程序和事前披露，目的是防止關(guān)聯(lián)交易損害上市公司和中小股東利益。以下主要從財(cái)會(huì)、稅法和公司法角度對(duì)關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行解讀。

（一）財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度中對(duì)關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定

《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)--關(guān)聯(lián)方披露》第三條規(guī)定，一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。

此處的控制，是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益。所謂重大影響，是指對(duì)一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有參與決策的權(quán)力、但并不決定這些政策。

參與決策的途徑主要包括：在董事會(huì)或類(lèi)似的權(quán)力機(jī)構(gòu)中派有代表，參與政策的制定過(guò)程，互相交換管理人員等。凡以上關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，不論是否收取價(jià)款，均被視為關(guān)聯(lián)交易。

從會(huì)計(jì)準(zhǔn)則方面看，一方控制、共同控制另一方或者對(duì)另一方施加重大影響，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。會(huì)計(jì)上持股比例達(dá)到20%-50%的就屬于施加重大影響，超過(guò)50%的就屬于控制，因此基本上只要控股股東控制或共同控制的超過(guò)20%比例的其他公司都屬于關(guān)聯(lián)方。

（二）稅法上對(duì)關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定

《企業(yè)所得稅法》第四十一條規(guī)定，企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方之間的業(yè)務(wù)往來(lái)，不符合獨(dú)立交易原則而減少企業(yè)或者其關(guān)聯(lián)方應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。企業(yè)與其關(guān)聯(lián)方共同開(kāi)發(fā)、受讓無(wú)形資產(chǎn)，或者共同提供、接受勞務(wù)發(fā)生的成本，在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)應(yīng)當(dāng)按照獨(dú)立交易原則進(jìn)行分?jǐn)偂?/span>

《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》第一百零九條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第四十一條所稱(chēng)關(guān)聯(lián)方，是指與企業(yè)有下列關(guān)聯(lián)關(guān)系之一的企業(yè)、其他組織或者個(gè)人：1. 在資金、經(jīng)營(yíng)、購(gòu)銷(xiāo)等方面存在直接或者間接的控制關(guān)系；2. 直接或者間接地同為第三者控制；3. 在利益上具有相關(guān)聯(lián)的其他關(guān)系。

（三）《公司法》關(guān)于關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)定

《公司法》第二百一十六條第（四）項(xiàng)規(guī)定，關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車(chē)?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

從公司法的規(guī)定來(lái)看，關(guān)聯(lián)方是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員直接或者間接控制的企業(yè)。

《公司法》第二十一條規(guī)定，公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

以上相關(guān)規(guī)定體現(xiàn)了我國(guó)公司法對(duì)關(guān)聯(lián)交易的基本態(tài)度，即對(duì)不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易給予禁止?！豆痉ā穼?duì)關(guān)聯(lián)交易做如此規(guī)定，是在充分衡量關(guān)聯(lián)交易可能存在的合理性與危害性后，特別是在我國(guó)當(dāng)前不公正關(guān)聯(lián)交易日漸增多的情況下，做出的一種切合實(shí)際的制度選擇。

《公司法》第一百二十五條規(guī)定，上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。此種具體的可操作的條文為防止不正當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)交易提供有效的規(guī)制工具。

除了上述直接針對(duì)關(guān)聯(lián)交易和關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)定外，公司法有關(guān)股東訴訟、股東代表訴訟、累計(jì)投票制度、獨(dú)立董事制度、公司對(duì)股東和實(shí)際控制人擔(dān)保的規(guī)定等，也都有助于調(diào)整公司不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易行為。

三、公司關(guān)聯(lián)交易的法律風(fēng)險(xiǎn)分析

（一）違法關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定

在人民法院審理涉及關(guān)聯(lián)交易的案件中，如何認(rèn)定違法關(guān)聯(lián)交易是審理涉及關(guān)聯(lián)交易案件的切入點(diǎn)和關(guān)鍵。公司法第二十一條規(guī)定：'公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。'這一規(guī)定確立了規(guī)制關(guān)聯(lián)交易的法律基礎(chǔ)和原則，概括說(shuō)明了合法關(guān)聯(lián)交易和違法關(guān)聯(lián)交易的界限，即'損害公司利益'是違法關(guān)聯(lián)交易的根本標(biāo)準(zhǔn)。。

實(shí)踐中，違法關(guān)聯(lián)交易損害的不僅僅是公司的利益，損害公司少數(shù)股東的利益、損害公司債權(quán)人的利益的關(guān)聯(lián)交易也大量存在，也屬于違法關(guān)聯(lián)交易的范疇。司法實(shí)踐中，判斷關(guān)聯(lián)交易行為是否合法，可以根據(jù)以下幾個(gè)方面：

1. 關(guān)聯(lián)交易是否違反法律規(guī)定的程序要件。程序要件是關(guān)聯(lián)交易行為過(guò)程方面的法律要求，為了制約關(guān)聯(lián)交易中的違法行為，各國(guó)對(duì)關(guān)聯(lián)交易的行為過(guò)程都規(guī)定了程序方面的條件，即關(guān)聯(lián)交易的披露和批準(zhǔn)制度。

充分的信息披露雖然是保障關(guān)聯(lián)交易公正與公平的關(guān)鍵，但是披露與否與關(guān)聯(lián)交易的實(shí)質(zhì)上是否公平、是否公正，并無(wú)必然的法律聯(lián)系，也就是說(shuō)，即使對(duì)關(guān)聯(lián)交易未履行披露義務(wù)，也不必然因此而導(dǎo)致關(guān)聯(lián)交易行為歸于無(wú)效；關(guān)聯(lián)交易的批準(zhǔn)制度則與披露制度不同，各國(guó)公司法都對(duì)公司關(guān)聯(lián)交易的批準(zhǔn)作了規(guī)定，即對(duì)公司的關(guān)聯(lián)交易行為需要特殊的批準(zhǔn)，尤其是公司股東會(huì)和董事會(huì)的批準(zhǔn)，關(guān)聯(lián)交易才能夠進(jìn)行并具有法律效力，否則歸于無(wú)效。

2. 關(guān)聯(lián)交易行為是否違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定。如果關(guān)聯(lián)交易本身即違反了法律和行政法規(guī)的禁止性或強(qiáng)制性規(guī)定，則其明顯屬于違法關(guān)聯(lián)交易，如公司董事、高級(jí)管理人員違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易的行為。

3. 關(guān)聯(lián)交易行為體現(xiàn)出的動(dòng)機(jī)是否正當(dāng)。動(dòng)機(jī)，是推動(dòng)人從事某種行為的念頭。念頭是思想意識(shí)形態(tài)的東西，雖然不好把握，但可以根據(jù)關(guān)聯(lián)方的行為來(lái)進(jìn)行判斷。這實(shí)際是民法中善意與惡意的判斷標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)聯(lián)交易實(shí)際涉及關(guān)聯(lián)方的利益，在交易時(shí)難免會(huì)有關(guān)聯(lián)人違反交易義務(wù)的情況。司法實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)關(guān)聯(lián)方交易行為體現(xiàn)出來(lái)的交易目的是否正當(dāng)、交易動(dòng)機(jī)是否出于諸如操縱市場(chǎng)、轉(zhuǎn)移利潤(rùn)或財(cái)產(chǎn)、虛假報(bào)表、逃避稅收等惡意來(lái)判斷關(guān)聯(lián)交易的合法性。

4. 關(guān)聯(lián)交易本身是否違反常規(guī)。所謂違反常規(guī)交易，即依商業(yè)交易習(xí)慣，交易條件明顯不當(dāng)。如何認(rèn)定交易行為是否屬于非常規(guī)的交易行為？司法實(shí)踐中，如何評(píng)估其交易價(jià)格，需要履行什么程序，如果沒(méi)有一個(gè)公平、科學(xué)的評(píng)估機(jī)制，任由交易雙方自己確定一個(gè)中介機(jī)構(gòu)評(píng)估出他們需要的結(jié)果，必然損害公司及債權(quán)人利益。為此，人民法院應(yīng)當(dāng)參照市場(chǎng)交易慣例，并參考審計(jì)、評(píng)估等專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)的鑒定意見(jiàn)。在關(guān)聯(lián)交易本身是否違反常規(guī)這方面，還要注意根據(jù)交易結(jié)構(gòu)關(guān)聯(lián)交易人的交易行為是否給公司帶來(lái)現(xiàn)實(shí)的或明顯可能發(fā)生的損失來(lái)進(jìn)行判斷。尤其是明顯可能發(fā)生的損失需要特別注意。

（二）公司關(guān)聯(lián)交易的風(fēng)險(xiǎn)防范措施

一直以來(lái)，關(guān)聯(lián)交易在很多公司中廣泛存在。為避免風(fēng)險(xiǎn)，公司在進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時(shí)主要應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

1. 關(guān)聯(lián)交易的真實(shí)性。真實(shí)的關(guān)聯(lián)交易是指有真實(shí)交易動(dòng)機(jī)，且符合營(yíng)業(yè)常規(guī)。虛假的關(guān)聯(lián)交易不僅背離公司利益，也常常隱藏著違規(guī)、違法等因素。比如有些公司虛構(gòu)并不存在的交易來(lái)轉(zhuǎn)移收入和分?jǐn)傎M(fèi)用，或者通過(guò)互拆借資金的方式調(diào)解利息費(fèi)用。一旦發(fā)現(xiàn)，公司就會(huì)面臨處罰，公司的信用也會(huì)受到影響。因而，公司應(yīng)關(guān)注關(guān)聯(lián)交易的真實(shí)性。

2. 注重關(guān)聯(lián)交易的披露。關(guān)聯(lián)交易的存在已不是關(guān)注的重點(diǎn)，對(duì)關(guān)聯(lián)交易的及時(shí)、深入、完全、準(zhǔn)確的披露已成為公眾投資者關(guān)注的焦點(diǎn)和監(jiān)管部門(mén)的工作重點(diǎn)。公司只有堅(jiān)持披露重于存在的原則，才能使公司更穩(wěn)健的運(yùn)行。

3. 關(guān)聯(lián)交易的必要性與公平性。必要的關(guān)聯(lián)交易多為公司存在及發(fā)展不可或缺的，比如：綜合服務(wù)協(xié)議、主營(yíng)業(yè)務(wù)所賴(lài)以依托的購(gòu)買(mǎi)或租賃協(xié)議等等;這類(lèi)關(guān)聯(lián)交易也是公司持續(xù)性的關(guān)聯(lián)交易，此時(shí)也要兼顧關(guān)聯(lián)交易的公平性。

4. 在關(guān)聯(lián)交易中的注重保護(hù)中小股東的利益。實(shí)踐中，關(guān)聯(lián)交易多發(fā)生在新、舊控股股東與其關(guān)聯(lián)方之間。雖然控股股東與其他股東在權(quán)利質(zhì)量上并無(wú)不同，只是數(shù)量上的差別，但比普通股東的權(quán)利更為優(yōu)越。關(guān)聯(lián)交易往往損害中小股東的利益，如果此問(wèn)題處理不好，會(huì)引起中小股東的不滿(mǎn)，可能使公司陷入訴訟的泥潭，會(huì)影響到公司的信譽(yù)，不利于公司的發(fā)展。

四、總結(jié)與反思

目前公司的關(guān)聯(lián)交易不可避免，而且在通常情況下，公司會(huì)合理充分地利用關(guān)聯(lián)交易來(lái)為企業(yè)帶來(lái)益處。因此，合法的關(guān)聯(lián)交易便成為了經(jīng)濟(jì)、便捷和有效等因素高度統(tǒng)一的重要手段。但關(guān)聯(lián)交易對(duì)公司來(lái)說(shuō)是把雙刃劍，從長(zhǎng)期來(lái)看，關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的后果也會(huì)對(duì)公司產(chǎn)生不利影響，也潛藏很多法律風(fēng)險(xiǎn)。公司從事關(guān)聯(lián)交易應(yīng)慎重，以免使公司陷入泥潭。