武漢經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)

武漢智慧生態(tài)科技投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱“智慧生態(tài)公司”）狀告微軟（中國(guó)）有限公司（以下簡(jiǎn)稱“微軟中國(guó)公司”）返還軟件產(chǎn)品及服務(wù)款項(xiàng)一案，拉開(kāi)了中國(guó)首例地方政府在智慧城市規(guī)劃設(shè)計(jì)和建設(shè)過(guò)程中向全球最大的電腦軟件服務(wù)商說(shuō)“不”的序幕。

智慧生態(tài)公司系武漢市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)管委會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“武漢開(kāi)發(fā)區(qū)”）下屬控股國(guó)有企業(yè)，專項(xiàng)承擔(dān)武漢開(kāi)發(fā)區(qū)城市基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)、基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)的投資建設(shè)。

武漢開(kāi)發(fā)區(qū)與微軟中國(guó)公司于2013年12月5日簽署的《戰(zhàn)略合作備忘錄》載明，為大力推動(dòng)武漢開(kāi)發(fā)區(qū)工業(yè)化和信息化的深度融合，雙方簽訂了六個(gè)方面的戰(zhàn)略合作項(xiàng)目。

　　其中，《戰(zhàn)略合作備忘錄》載明，武漢開(kāi)發(fā)區(qū)在未來(lái)三年內(nèi)投資不低于2500萬(wàn)美元，購(gòu)買微軟的產(chǎn)品和服務(wù)，用于建設(shè)基于微軟科技的云計(jì)算基礎(chǔ)設(shè)施和智慧城市云平臺(tái)（以下簡(jiǎn)稱“智慧城市項(xiàng)目”）。

　　《戰(zhàn)略合作備忘錄》簽署之后，微軟中國(guó)公司授權(quán)北京華勝天成科技股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“華勝公司”）作為武漢開(kāi)發(fā)區(qū)智慧城市項(xiàng)目的集成與運(yùn)營(yíng)商（即“總承包方”）；2013年12月31日，微軟中國(guó)公司授權(quán)的華勝公司與武漢開(kāi)發(fā)區(qū)的下屬控股國(guó)有企業(yè)智慧生態(tài)公司簽訂了購(gòu)買基于微軟CityNext技術(shù)建設(shè)智慧城的產(chǎn)品和服務(wù)項(xiàng)目合同。

　　智慧生態(tài)公司與華勝公司簽訂的購(gòu)買微軟產(chǎn)品和服務(wù)合同金額為17537萬(wàn)元（約2500萬(wàn)美元）；智慧生態(tài)公司三年內(nèi)（2014年至2016年）根據(jù)產(chǎn)品和服務(wù)進(jìn)度分六次付款，其中第一次和第二次付款金額均為3507.4萬(wàn)元。

　　微軟中國(guó)公司雖然指定了華勝公司為集成和運(yùn)營(yíng)商，但又不直接為華勝公司提供智慧城市項(xiàng)目的產(chǎn)品和服務(wù)；按照微軟中國(guó)公司的指定，神州數(shù)碼（中國(guó)）有限公司（以下簡(jiǎn)稱“神州數(shù)碼公司”）為智慧城市項(xiàng)目的微軟產(chǎn)品提供商，上海藍(lán)云網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（以下簡(jiǎn)稱“藍(lán)云公司”）為智慧城市項(xiàng)目Azure公有云租賃服務(wù)提供商，微軟中國(guó)公司為智慧城市項(xiàng)目的規(guī)劃咨詢服務(wù)提供商。

　　2014年1月3日，華勝公司與神州數(shù)碼公司簽訂基于微軟CityNext技術(shù)建設(shè)智慧城市項(xiàng)目的價(jià)值約6617萬(wàn)余元的微軟軟件產(chǎn)品購(gòu)銷合同。

　　值得一提的是，按照微軟中國(guó)公司的要求，對(duì)微軟中國(guó)公司所提供的軟件產(chǎn)品，神州數(shù)碼公司必須一次性購(gòu)買、按時(shí)間節(jié)點(diǎn)（到截止時(shí)間點(diǎn)必須付款）分三期向微軟中國(guó)公司支付全額款項(xiàng)，而華勝公司與智慧生態(tài)公司則是按照中國(guó)的市場(chǎng)規(guī)律“根據(jù)產(chǎn)品和服務(wù)進(jìn)度分六次付款”。

　　為此，神州數(shù)碼公司只得按照“微軟規(guī)則”，即按照時(shí)間節(jié)點(diǎn)分三期將全部款項(xiàng)支付給了微軟中國(guó)公司，用以購(gòu)買基于微軟CityNext技術(shù)建設(shè)智慧城市項(xiàng)目的微軟軟件產(chǎn)品。

　　華勝公司旗下的全資子公司長(zhǎng)天科技有限公司同樣也必須按照“微軟規(guī)則”即一次性購(gòu)買、按時(shí)間節(jié)點(diǎn)分三期向藍(lán)云公司支付全部款項(xiàng)，用以購(gòu)買基于微軟CityNext技術(shù)建設(shè)智慧城市項(xiàng)目的公有云租賃服務(wù)。

　　2014年10月8日，智慧生態(tài)公司按照約定向華勝公司支付了第一筆軟件及服務(wù)款3507.4萬(wàn)元。

　　按照微軟中國(guó)公司的指令，華勝公司將其中的3281.4萬(wàn)元分別支付給了神州數(shù)碼公司和藍(lán)云公司、微軟中國(guó)公司重慶分公司，華勝公司實(shí)際僅留下226萬(wàn)元的集成服務(wù)費(fèi)。

微軟（中國(guó)）有限公司

智慧生態(tài)公司購(gòu)置智慧城市軟件和服務(wù)的過(guò)程中，雖然涉及集成商華勝公司、軟件指定銷售商神州數(shù)碼公司、服務(wù)商藍(lán)云公司，但微軟中國(guó)公司實(shí)際是智慧城市項(xiàng)目的履行主體。

　　智慧生態(tài)公司訴稱，由于微軟中國(guó)公司對(duì)武漢開(kāi)發(fā)區(qū)的環(huán)境條件不僅沒(méi)有進(jìn)行充分地論證，還故意提供了虛假信息，其制作的智慧城市規(guī)劃設(shè)計(jì)及配套方案存在重大瑕疵；設(shè)計(jì)場(chǎng)景、產(chǎn)品與服務(wù)配置和武漢開(kāi)發(fā)區(qū)實(shí)際需求存在重大偏差，該項(xiàng)目中微軟產(chǎn)品幾乎沒(méi)有使用，Azure公有云使用量至今不到12%。

　　由于微軟中國(guó)公司提供的產(chǎn)品和服務(wù)不符合智慧城市項(xiàng)目的要求，無(wú)法達(dá)到使用目的和效果，為此智慧生態(tài)公司拒絕繼續(xù)履行與華勝公司簽訂的合同。并委托“住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部城鄉(xiāng)規(guī)劃管理中心”，對(duì)微軟中國(guó)公司的規(guī)劃設(shè)計(jì)及配置方案進(jìn)行了評(píng)估。

　　該中心于2016年12月5日出具《評(píng)估報(bào)告》，認(rèn)為微軟中國(guó)公司提供的智慧城市規(guī)劃設(shè)計(jì)及配套方案的完整性、合理性、安全性、兼容性都存在較大問(wèn)題，產(chǎn)品配置方案缺乏測(cè)算依據(jù)，不能成為項(xiàng)目建設(shè)的直接指導(dǎo)。

　　毋容置疑，微軟公司的軟件屬于世界頂尖級(jí)的，但其通過(guò)神州數(shù)碼公司、藍(lán)云公司、華勝公司提供給武漢開(kāi)發(fā)區(qū)（智慧生態(tài)公司）的產(chǎn)品和服務(wù)，與武漢開(kāi)發(fā)區(qū)智慧城市項(xiàng)目的需求存在重大偏差，其原因是微軟中國(guó)公司提供的規(guī)劃設(shè)計(jì)及配套方案“缺乏測(cè)算依據(jù)”。

　　對(duì)于武漢開(kāi)發(fā)區(qū)來(lái)說(shuō)，微軟中國(guó)公司提供的產(chǎn)品應(yīng)屬于“不合格”產(chǎn)品，因此決定不繼續(xù)履行合同。

　　但是，神州數(shù)碼公司已經(jīng)向微軟中國(guó)公司支付了智慧城市項(xiàng)目全部微軟軟件產(chǎn)品款項(xiàng)。

　　神州數(shù)碼公司則根據(jù)與華勝公司的合同約定，向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)提起仲裁，請(qǐng)求判令華勝公司支付貨款、利息、律師費(fèi)共計(jì)4378萬(wàn)余元。

　　2017年2月15日，智慧生態(tài)公司亦向武漢市中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱“武漢中院”）提起訴訟，將華勝公司、微軟中國(guó)公司列為被告，將神州數(shù)碼公司、藍(lán)云公司、長(zhǎng)天科技有限公司列為第三人。

　　智慧生態(tài)公司訴訟請(qǐng)求為：一、判令華勝公司返還集成服務(wù)費(fèi)226萬(wàn)元；二、判令微軟中國(guó)公司返還購(gòu)買微軟軟件產(chǎn)品及服務(wù)費(fèi)3281.4萬(wàn)元；三、判令對(duì)合同內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整并退還已購(gòu)微軟軟件產(chǎn)品及服務(wù)；四、判令華勝公司和第三人配合辦理微軟公司向智慧生態(tài)公司退款及智慧生態(tài)公司向微軟公司退軟件及服務(wù)手續(xù)。

值得強(qiáng)調(diào)的是，在中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁案中，申請(qǐng)人神州數(shù)碼公司（代理商）與被申請(qǐng)人華勝公司（集成商）于2014年1月3日簽訂的軟件產(chǎn)品《購(gòu)銷合同》，只是武漢開(kāi)發(fā)區(qū)、微軟中國(guó)公司、華勝公司三方簽訂的《戰(zhàn)略合作備忘錄》項(xiàng)下的分項(xiàng)采購(gòu)合同。

　　華勝公司是否應(yīng)付神州數(shù)碼公司軟件采購(gòu)款（即該仲裁案的仲裁裁決結(jié)果），必須應(yīng)以原告智慧生態(tài)公司依據(jù)《戰(zhàn)略合作備忘錄》起訴微軟中國(guó)公司、華勝公司及神州數(shù)碼公司一案判決結(jié)果為前提，因?yàn)槿绻錆h中院判決支持原告的訴訟請(qǐng)求，判決微軟中國(guó)公司向原告返還軟件款及原告向微軟退貨，則神州數(shù)碼公司將無(wú)權(quán)要求華勝公司支付貨款。

　　一些法學(xué)專家認(rèn)為，這個(gè)項(xiàng)目屬于較大的系統(tǒng)集成項(xiàng)目，由多方合作完成是常見(jiàn)現(xiàn)象。

神州數(shù)碼（中國(guó)）有限公司

　　神州數(shù)碼公司作為申請(qǐng)人和智慧生態(tài)公司作為原告的兩起案件分別屬于整個(gè)項(xiàng)目合同中的一個(gè)環(huán)節(jié)，在法院未厘清全部合作各方的權(quán)利義務(wù)和各自承擔(dān)的責(zé)任前，恐怕仲裁庭不好就某個(gè)具體環(huán)節(jié)的糾紛作出裁決。

　　而在這兩起訴訟中，作為微軟公司軟件分銷商的神州數(shù)碼公司和集成商的華勝公司確實(shí)處于相對(duì)尷尬的位置，一方面神州數(shù)碼公司先期為購(gòu)買微軟產(chǎn)品而墊付了3900多萬(wàn)元，另一方面，華勝公司為武漢智慧城項(xiàng)目所收取的226萬(wàn)元集成費(fèi)又面臨被要求退還的境地。

　　而造成該連環(huán)訴訟的根本原因是智慧城市軟件和服務(wù)的提供方微軟中國(guó)公司和購(gòu)買方智慧生態(tài)公司之間存在紛爭(zhēng)，如果提供方微軟中國(guó)公司和購(gòu)買方智慧生態(tài)公司就退款退貨與否達(dá)成了一致，則神州數(shù)碼公司和華勝公司各自當(dāng)前的訴訟將迎刃而解。

誠(chéng)然，微軟公司作為國(guó)際上一流的軟件公司，在國(guó)內(nèi)外享有非常高的聲譽(yù)，但透過(guò)智慧城市項(xiàng)目折射出來(lái)的“微軟模式”是否就是變相的“霸王條款”？

　　微軟中國(guó)公司不直接與武漢開(kāi)發(fā)區(qū)的下屬國(guó)有控股企業(yè)智慧生態(tài)公司簽訂軟件和服務(wù)合同，而要通過(guò)集成商華勝公司、代理商神州數(shù)碼公司、服務(wù)商藍(lán)云公司，其目的就是為了將商業(yè)活動(dòng)中的各類風(fēng)險(xiǎn)降為“零”。

　　從“微軟模式”擴(kuò)展來(lái)看，在當(dāng)前的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)大環(huán)境下，各方渠道商、集成商乃至政府為什么會(huì)“欣然地”對(duì)該模式予以照單全收，是否存在一定的壟斷嫌疑？對(duì)這一現(xiàn)象確實(shí)值得深思和研究。

　　近幾年微軟中國(guó)公司與許多地方政府簽訂的“產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型和智慧城市建設(shè)”項(xiàng)目陷入了尷尬的僵局，這些地方政府很多抱著“舍財(cái)免災(zāi)”的弱勢(shì)心態(tài)，不愿意撕破臉皮與國(guó)際化大公司叫板。

　　武漢開(kāi)發(fā)區(qū)是智慧城市建設(shè)中第一個(gè)吃微軟這只“螃蟹”的地方政府，其結(jié)果必將引起IT行業(yè)的高度關(guān)注。