2016年6月，《最高人民法院公報(bào)》刊登最高人民法院終審的(2015)民一終字第150號(hào)民事判決書(shū)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)150號(hào)民事判決書(shū))。

2017年3月，《最高人民法院公報(bào)》又刊登上海市第一中級(jí)人民法院終審的(2014)滬一中民二(民)初字第3號(hào)民事判決書(shū)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)3號(hào)民事判決書(shū))。

這兩個(gè)案例，是離婚時(shí)夫妻對(duì)登記在一方的房產(chǎn)，約定給未登記一方，離婚后，未登記方未辦理房產(chǎn)過(guò)戶(hù)登記，登記房產(chǎn)方對(duì)外舉債，他人訴之法院，查封其未過(guò)戶(hù)房產(chǎn)，未登記方，持離婚協(xié)議，向法院提出異議，要求解除查封，不予執(zhí)行。150號(hào)民事判決書(shū)，支持未登記方的訴訟請(qǐng)求。3號(hào)民事判決書(shū)，駁回未登記方訴訟請(qǐng)求。

《最高人民法院公報(bào)》是個(gè)嚴(yán)肅的刊物，在相隔9個(gè)月，刊登相反結(jié)果的兩個(gè)案例，使全國(guó)各級(jí)人民法院審判工作，具有較大影響，產(chǎn)生了不同的爭(zhēng)議。

兩種觀點(diǎn)爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是：不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)是絕對(duì)登記為原則，還是相對(duì)登記為原則。

▌筆者特作如下分析：

一、我國(guó)《物權(quán)法》適行相對(duì)登記為原則。

《物權(quán)法》第九條規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力;未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。從這條可以看出，我國(guó)不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適行登記主義。但法律另有規(guī)定的除外，是指人民政府的命令，人民法院的裁判，也可直接產(chǎn)生物權(quán)變更。

2016年3月1日起施行的，最高人民法院關(guān)于適用《物權(quán)法》若干問(wèn)題的解釋(一)，第二條規(guī)定，當(dāng)事人有證據(jù)證明不動(dòng)產(chǎn)登記薄的記載與真實(shí)權(quán)利狀態(tài)不符，其為該不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的真實(shí)權(quán)利人，請(qǐng)求確認(rèn)其享有物權(quán)的，應(yīng)予支持。第三條又規(guī)定，異議登記因物權(quán)法第十九條第二款規(guī)定的事由失效后，當(dāng)事人提起民事訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)物權(quán)歸屬的，應(yīng)當(dāng)依法受理。異議登記失效不影響人民法院對(duì)案件的實(shí)體審理。從這二條可以看岀，我國(guó)物權(quán)法律，對(duì)物權(quán)尊重客觀真實(shí)，適行相對(duì)登記為原則。

二、《婚姻法》是特殊規(guī)定，應(yīng)予優(yōu)先。

家庭是社會(huì)的細(xì)胞，婚姻包含人身，財(cái)產(chǎn)，撫養(yǎng)，忠誠(chéng)等權(quán)利義務(wù)。婚姻關(guān)系，適用《婚姻法》調(diào)整?！逗贤ā返诙l第(二)項(xiàng)規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)人身關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律規(guī)定。經(jīng)登記備案的離婚協(xié)議，作為身份關(guān)系協(xié)議，則應(yīng)適用婚姻法規(guī)定，就不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)移、變動(dòng)而言，《物權(quán)法》及《合同法》的規(guī)定是一般規(guī)定。《婚姻法》對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的規(guī)定是特殊規(guī)定，特殊優(yōu)先一般，因此，夫妻對(duì)財(cái)產(chǎn)的約定，應(yīng)尊重當(dāng)事人的意思自治。

三、特定物之債優(yōu)于種類(lèi)物之債。

夫妻約定房產(chǎn)歸一方所有，在未過(guò)戶(hù)之前，屬于特定物之債，之債所指的標(biāo)的物，不可復(fù)制，就是房屋。而其他人債權(quán)人所請(qǐng)求的債權(quán)，是種類(lèi)物之債，是廣義的債權(quán)，可以代替。所以，特定物債權(quán)應(yīng)予優(yōu)先。

四、該兩案的債權(quán)人，不是善意第三人，不具排他性。

根據(jù)物權(quán)大于債權(quán)的法律原則，物權(quán)發(fā)生變動(dòng)而未履行登記和公示程序，所不能對(duì)抗的是善意第三人主張的物權(quán)，而非債權(quán)。該兩案中，夫妻雙方所簽訂的離婚協(xié)議已備案登記，合法有效，且末登記一方對(duì)房屋實(shí)際占有使用，且登記方也未將房產(chǎn)登記給他人，不存在善意第三人。法院裁定查封，是公權(quán)力所至。民事意思自治，是現(xiàn)代民主法制的基本原則，只要當(dāng)事人不違背國(guó)家政策、法律和公序良俗，公權(quán)力不得干予。所以債權(quán)人不是善意第三人，不具有排他性。

五、從兩個(gè)案例的比較，可以看出，150號(hào)民事判決書(shū)更具有嚴(yán)謹(jǐn)性。

1、從級(jí)別來(lái)看，150號(hào)民事判決書(shū)，是最高人民法院作出的終審判決，該案經(jīng)過(guò)兩審終審，當(dāng)事人進(jìn)行了充分的訴辯，具有廣泛性;3號(hào)民事判決書(shū)，是一個(gè)中級(jí)人民法院的一審終結(jié)的案件，當(dāng)事人未上訴，未通過(guò)二審檢驗(yàn)，具有局限性。

2、從時(shí)間節(jié)點(diǎn)上來(lái)看，3號(hào)民事判決書(shū)，是在2015年2月9日終審的，150號(hào)民事判決書(shū)，該案福建高級(jí)人民法院一審終結(jié)的時(shí)間是2015年3月2日，最高人民法院終審時(shí)間是2016年1月10日，按照審判順序，后行為可以覆蓋先行為，因?yàn)樗痉ㄔ谶M(jìn)步。最高人民法院關(guān)于適用《物權(quán)法》若干問(wèn)題的解釋(一)，從2016年3月1日起施行。3號(hào)民事判決書(shū)的出臺(tái)，該司法解釋尚未施行，該判決受到一定的拘限性。150號(hào)民事判決書(shū)，是在該司法解釋施行之后作出的，對(duì)這一廣受社會(huì)爭(zhēng)議的民事法律，做出了規(guī)定，確定了對(duì)不動(dòng)產(chǎn)適行相對(duì)登記原則。

3、從判決結(jié)果來(lái)看，3號(hào)民事判決書(shū)，不能自圓其說(shuō)，有瑕疵。該判決書(shū)在查明事實(shí)和本院認(rèn)為里闡述，該房產(chǎn)系夫妻共同財(cái)產(chǎn)，雙方在離婚協(xié)議中約定歸一方所有，是對(duì)一方所擁有份額的處分。那么如沒(méi)有特別約定，應(yīng)各占一半份額。未登記方向法院的訴訟請(qǐng)求有二個(gè)，一是要求確認(rèn)該房屋全部歸其所有;二是解除對(duì)房屋的查封，停止對(duì)該房地產(chǎn)的執(zhí)行。而3號(hào)判決書(shū)的判決主文是：駁回未登記方的訴訟請(qǐng)求。那么，我們就按該判決書(shū)認(rèn)的事實(shí)和理由，該房產(chǎn)未登記方也有一半產(chǎn)權(quán)，該登記方的債務(wù)，是離婚后的債務(wù)，也只能處分登記方那一半，未登記方那一半不能處分，未登記方要求確認(rèn)房產(chǎn)權(quán)，法院應(yīng)該判決支持這一請(qǐng)求，判一半歸其所有，而3號(hào)判決書(shū)是全部駁回未登記方訴訟請(qǐng)求。在夫妻共同財(cái)產(chǎn)和分家析產(chǎn)中，人民法院可直接判決所有權(quán)，所以，3號(hào)民事判決書(shū)，存在一個(gè)硬傷，成為一份有瑕疵的判決書(shū)。而150號(hào)民事判決書(shū)，說(shuō)理透切，判決依法有據(jù)，無(wú)瑕疵，對(duì)一份有瑕疵的判決，很難具有指導(dǎo)性。

4、《最高人民法院公報(bào)》，是一個(gè)期刊，在該刊物所刊登的案例，不是最高人民法院公布的指導(dǎo)性案例，不具有指導(dǎo)性。

綜上所述，3號(hào)民事判決書(shū)，有違我國(guó)物權(quán)立法的基本精神，適行絕對(duì)登記主義原則下判，有違客觀真實(shí)，不適行相對(duì)登記原則，損害了未登記方的合法民事權(quán)益。