第二節(jié) 合同的解除

1.《合同法》第268條規(guī)定，定作人可隨時解除承攬合同。既然建設工程施工合同也適用承攬合同的相關規(guī)定，那么發(fā)包人可否隨時解除施工合同？

解答：我們認為，發(fā)包人行使解除權(quán)必須符合《最高法院施工合同解釋》規(guī)定，不得任意擴大解除權(quán)的行使?！蹲罡叻ㄔ菏┕ず贤忉尅返?條規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持。（一）明確表示或以行為表明不履行合同主要義務的；（二）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；（三）已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的；（四）將承包的建設工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

2.《合同法》第96條規(guī)定，解除權(quán)人行使解除權(quán)應當通知對方。那么建設工程合同當事人未經(jīng)通知可否徑行向法院起訴？

解答：《福建高院施工合同解答》第7條指出，建設工程施工合同的當事人未通知對方，能否徑行向人民法院提出解除合同之訴？答：一方當事人向人民法院起訴請求解除建設工程施工合同的，人民法院不得以未通知對方為由不予受理。

3.一方未起訴請求解除合同（或認為合同已解除），只請求對方承擔賠償損失、恢復原狀等合同解除的法律責任，法院能否釋明告知追加解除合同之訴求？

解答：《福建高院施工合同解答》（2008年第一期）第8條規(guī)定，一方當事人認為符合合同解除條件，但并未起訴請求解除合同，或者認為合同已經(jīng)解除，而起訴請求對方承擔恢復原狀、采取其他補救措施、賠償損失等合同解除的法律責任，審理后查明其解除合同之主張并未通知對方或者通知并未到達對方的，如何處理？

審理中查明解除合同之主張并未通知對方或者通知并未到達對方的，應當告知當事人可以增加解除合同之訴請求。告知后當事人仍不請求解除合同的，應當駁回其訴訟請求。當事兒增加解除合同之訴訟請求的，人民法院可以另行給予雙方當事人一定的舉證期限。

第三節(jié) 工程質(zhì)量

1.工程質(zhì)量糾紛按時間順序可分哪幾個情況？

解答：從時間順序上看，質(zhì)量問題有如下幾種情況：

⑴施工過程中的質(zhì)量問題（開工日到完工日）；

⑵竣工驗收過程中的質(zhì)量問題（完工日到竣工驗收合格之日）；

⑶保修期發(fā)生的質(zhì)量問題（竣工驗收合格日到保修期滿）；

⑷保修期滿后的質(zhì)量問題。

2.如何理解完工、竣工驗收、備案、保修幾個概念？

解答：我們認為，這里幾個概念有區(qū)別又有聯(lián)系。

⑴各自的概念不同，完工是施工方完成合同工作內(nèi)容；竣工驗收是施工方完工后提交驗收報告，建設單位組織五方主體即建設、勘察、設計、監(jiān)理、施工等單位進行驗收。備案是建設單位在竣工驗收合格之日起15日內(nèi)向縣級建設行政主管部門備案。只有辦理竣工驗收備案，才可辦理產(chǎn)權(quán)證。保修是竣工驗收之日起由施工方承擔保修責任；即由施工方對保修期內(nèi)的質(zhì)量問題、質(zhì)量缺陷進行修復。

⑵相關聯(lián)系：先有工程完工，然后進行竣工驗收；竣工驗收不合格進行修復；竣工驗收合格的進入竣工驗收備案，然后再有保修期。

3.竣工驗收可能存在的幾種結(jié)果？

解答：

⑴竣工驗收通過（即工程合格），即參加驗收五方主體形成一致認可意見。

⑵竣工驗收不通過（即工程不合格），即參加驗收主體未能形成一致認可意見。

4.發(fā)包人就工程質(zhì)量問題應提出反訴還是抗辯？

解答：

⑴我們觀點：一般而言，如何應對需要看工程是否已竣工驗收合格。如果工程竣工驗收合格，發(fā)包人應提反訴，反訴要求修復并承擔修復費用；如果竣工驗收不合格，發(fā)包人應提出抗辯，要求不予支付或少付工程價款。(簡易記憶法：少付遲付是抗辯，修復索賠是反訴)

⑵相關規(guī)定

《最高法院施工合同解釋》第3條規(guī)定，“建設工程施工合同無效，且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；（二）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。

《浙江高院施工合同解答》第9條規(guī)定，承包人訴請給付工程價款，發(fā)包人以工程質(zhì)量不符合合同約定或國家強制性的質(zhì)量規(guī)范標準為由，要求減少工程價款的，按抗辯處理；發(fā)包人請求承包人賠償損失的，按反訴處理。

5.發(fā)包人對工程質(zhì)量問題提出反訴的，應如何確定反訴請求？

解答：

⑴我們認為，工程已修復的情況下，發(fā)包人訴請方要求承擔修復費用；工程未修復的情況下，發(fā)包人訴請方要求修復并承擔修復費用。

⑵法律依據(jù)：《最高法院施工合同解釋》第8條第3項規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設工程施工合同，應予支持：“已經(jīng)完成的建設工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復的?！?/p>

該規(guī)定表明如果發(fā)生質(zhì)量問題，首先應由施工方自行修復；如果施工方拒絕修復的話，發(fā)包人可以解除合同；解除合同后再委托其他單位修復。

6.工程質(zhì)量糾紛中，發(fā)包人如何確定訴訟主體？

解答：

⑴從橫向角度，發(fā)包人可將施工單位列為被告，如果其他單位也有責任，則起訴時直接列明或訴訟中追加勘察、設計、監(jiān)理、材料設備供應商等為共同被告。

⑵從縱向角度，可將承包人、分包人、實際施工人作為共同被告?！督ㄖā返?9條規(guī)定，“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成?！?/p>

7.發(fā)包人如認為工程質(zhì)量存在問題，應如何承擔舉證責任？

解答：發(fā)包人應當采用初步舉證+司法鑒定的辦法。首先，向法庭提交現(xiàn)場照片、工程聯(lián)系單等初步證據(jù)用于證明工程質(zhì)量問題存在；其次，為查明工程質(zhì)量問題的原因、程度、修復方案和費用等，應申請司法鑒定。

8.發(fā)包人就工程質(zhì)量提出鑒定申請，其如何明確具體請求？

解答：

⑴有無質(zhì)量問題？質(zhì)量問題發(fā)生原因，范圍，具體分布情況。

⑵訴爭工程是否具備《建筑工程施工質(zhì)量驗收統(tǒng)一標準》的驗收標準和條件；是否達到設計要求；是否影響結(jié)構(gòu)安全，使用功能等。

⑶訴爭工程修復方案。

⑷訴爭工程修復方案的造價鑒定。

9.發(fā)包人提出工程質(zhì)量問題鑒定，法院是否準許的考慮因素有哪些？

解答：

⑴發(fā)包人所提出的質(zhì)量鑒定是否存在爭議，如果雙方無爭議則無需鑒定；

⑵發(fā)包人的質(zhì)量鑒定是否涉及專業(yè)問題；如果不屬于專業(yè)問題則無需鑒定；

⑶從技術上能否得出鑒定結(jié)論。如果從技術上無法得出鑒定結(jié)論，則鑒定請求勞命傷財。

10.工程質(zhì)量糾紛中，承包人承擔責任方式有哪些？

解答：承包人承擔責任方式有修復（含返工、改建等）、減價與賠償；發(fā)包人提供材料不符合強制性標準且承包人催告后仍不整改，承包人有權(quán)解約并索賠。