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本文為作者王潔芃，轉(zhuǎn)自無訟閱讀。 連續(xù)2天有老師小窗咨詢咨詢小編勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包的區(qū)別。 勞務(wù)派遣適用勞動(dòng)合同法調(diào)整，細(xì)則可以查閱2014年3月1日施行的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》 而勞務(wù)外包，適用合同法，其在法律中的定義叫“承攬”，是一種經(jīng)營(yíng)形式。 為了讓大家更夠更直觀的了解兩者的區(qū)別，小編轉(zhuǎn)載了這篇文章，通過4個(gè)案例來詳細(xì)解析兩者的不同，再也不用擔(dān)心派遣、外包傻傻分不清楚了。 1、勞務(wù)派遣 勞務(wù)派遣是指用人單位與用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，用人單位派遣勞動(dòng)人員到用工單位從事用工單位安排的工作內(nèi)容的一種用工形式。用人單位與勞動(dòng)人員建立勞動(dòng)關(guān)系；用人單位與用工單位建立勞務(wù)派遣關(guān)系；勞動(dòng)人員為用工單位提供勞動(dòng)，用工單位監(jiān)督指導(dǎo)派遣人員勞動(dòng)。 勞務(wù)派遣中，給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位按勞動(dòng)合同法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 勞務(wù)派遣適用《勞動(dòng)合同法》。 2、勞務(wù)外包 勞務(wù)外包是指企業(yè)將公司內(nèi)的部分業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容發(fā)包給相關(guān)的機(jī)構(gòu)，由其自行安排人員按照企業(yè)的要求完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容。 勞務(wù)外包中，給勞務(wù)承擔(dān)單位的員工造成損害的，勞務(wù)發(fā)包方不承擔(dān)任何責(zé)任。 勞務(wù)外包適用《合同法》，違約人除承擔(dān)合同約定的違約責(zé)任外，適用民事賠償責(zé)任。 1、通過結(jié)算方式進(jìn)行區(qū)分 勞務(wù)派遣是用人單位向用工單位提供的“勞務(wù)人員”，勞務(wù)費(fèi)按人按天結(jié)算；勞務(wù)外包是向發(fā)包單位提供“勞務(wù)服務(wù)”，勞務(wù)費(fèi)按業(yè)務(wù)量結(jié)算。 法院觀點(diǎn) 解決爭(zhēng)議焦點(diǎn)的關(guān)鍵是明確頂園公司和致遠(yuǎn)公司之間是勞務(wù)外包關(guān)系還是勞務(wù)派遣關(guān)系。根據(jù)雙方合同約定，致遠(yuǎn)公司為頂園公司提供的是勞務(wù)人員，而不是獨(dú)立的勞務(wù)服務(wù)；頂園公司對(duì)勞務(wù)人員進(jìn)行日常管理，安排工作時(shí)間和工作內(nèi)容，勞務(wù)人員要遵守頂園公司的各項(xiàng)規(guī)章制度；勞務(wù)費(fèi)用按人結(jié)算，即每人每天11小時(shí)137元（2013年7月10日之前為112.8元），并非按照業(yè)務(wù)量結(jié)算。此外，致遠(yuǎn)公司的經(jīng)營(yíng)范圍：許可經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目為勞務(wù)派遣、勞務(wù)輸出、職業(yè)介紹；一般經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目為物業(yè)服務(wù)。雖然頂園公司和致遠(yuǎn)公司之間簽訂的合同名稱為《勞務(wù)外包合同》，但雙方之間的關(guān)系實(shí)為勞務(wù)派遣關(guān)系。 ——杭州頂園食品有限公司與平邑縣致遠(yuǎn)勞務(wù)派遣有限公司、史春梅勞動(dòng)爭(zhēng)議二審民事判決書【（2015）浙杭民終字第2516號(hào)】 2、通過合同內(nèi)容的側(cè)重點(diǎn)進(jìn)行區(qū)分 勞務(wù)派遣受勞動(dòng)法律法規(guī)調(diào)整，而勞務(wù)外包受普通民事法律法規(guī)調(diào)整。勞務(wù)派遣的形式下，用工單位讓渡了勞動(dòng)關(guān)系的建立權(quán)，但不讓渡對(duì)事和人的管理權(quán)，即勞動(dòng)者的勞動(dòng)是在用工單位的監(jiān)督、指揮下完成，勞動(dòng)者還必須遵守用工單位的規(guī)章制度。勞務(wù)派遣單位與用工單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議，計(jì)酬的標(biāo)的物是“人”。勞務(wù)外包是發(fā)包單位不僅將事發(fā)包，同時(shí)也不監(jiān)管勞動(dòng)過程，只按勞動(dòng)成果計(jì)費(fèi)，計(jì)酬標(biāo)的物是“事”。 法院觀點(diǎn) 根據(jù)常德卷煙廠與興隆公司簽訂的勞務(wù)外包合同的約定：由興隆公司自行組織完成所承攬的常德卷煙廠“人工選葉及配套工序、外租倉庫原煙倉儲(chǔ)、打葉復(fù)烤配套、生產(chǎn)車間的現(xiàn)場(chǎng)衛(wèi)生與地面清潔、叉車外包等業(yè)務(wù)”。其合同約定的內(nèi)容符合承攬合同的法律特征。在本案中簽訂勞動(dòng)合同的是錢愛春與興隆公司。錢愛春的工作由興隆公司安排，日常管理、考核、獎(jiǎng)懲均由興隆公司負(fù)責(zé)，即錢愛春是勞動(dòng)者，興隆公司是用人單位。 本案中，錢愛春從事工作為選葉，雖為卷煙生產(chǎn)的主要工種之一，但具有非核心、季節(jié)性強(qiáng)、不定期生產(chǎn)的工作特點(diǎn)，并由興隆公司安排，日常管理、考核、獎(jiǎng)懲也由興隆公司負(fù)責(zé)，常德卷煙廠與興隆公司簽訂的協(xié)議計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)是按照“煙葉量”計(jì)算，錢愛春不屬于勞務(wù)派遣用工。興隆公司與常德卷煙廠之間系承攬合同法律關(guān)系。錢愛春與興隆公司系勞動(dòng)法律關(guān)系。錢愛春與常德卷煙廠既不是勞動(dòng)關(guān)系，也不是勞務(wù)派遣法律關(guān)系。錢愛春上訴所提“錢愛春與興隆公司、常德卷煙廠屬勞務(wù)派遣用工合同關(guān)系”的上訴理由，因無事實(shí)和法律依據(jù)而不能成立。 ——上訴人錢愛春與被上訴人常德市興隆勞務(wù)有限責(zé)任公司、被上訴人湖南中煙工業(yè)有限責(zé)任公司常德卷煙廠勞動(dòng)爭(zhēng)議民事判決書【（2015）常民一終字第366號(hào)】 3、以“勞務(wù)外包”之名行“勞務(wù)派遣之實(shí)”的區(qū)分 若勞務(wù)外包合同中不僅約定派遣崗位、派遣人數(shù)、派遣期限、加班費(fèi)用，同時(shí)約定用工單位按照實(shí)際人數(shù)而非工作量與用人單位結(jié)算費(fèi)用的，雙方間符合勞務(wù)派遣關(guān)系的法律特征，構(gòu)成勞務(wù)派遣關(guān)系而非勞務(wù)外包關(guān)系。 法院觀點(diǎn) 本院經(jīng)審查認(rèn)為，萬達(dá)東湖置業(yè)公司與富寧康安保公司簽訂的《物業(yè)服務(wù)合同（保安）》約定，萬達(dá)東湖置業(yè)公司指定紀(jì)良柱、林武、韓希作為該公司保安專項(xiàng)管理負(fù)責(zé)人，但不參與富寧康安保公司的直接管理。富寧康安保公司人員接受萬達(dá)東湖置業(yè)公司工作指導(dǎo)，對(duì)萬達(dá)東湖置業(yè)公司指定的區(qū)域負(fù)責(zé)保安警衛(wèi)，定期巡邏并查處安全隱患。一、二審法院依據(jù)該合同約定并結(jié)合本案查明的事實(shí)，認(rèn)定萬達(dá)東湖置業(yè)公司通過保安專項(xiàng)管理負(fù)責(zé)人將安保工作傳達(dá)給富寧康安保公司班長(zhǎng)，之后再由班長(zhǎng)將具體工作任務(wù)分配給張超，認(rèn)定事實(shí)并無不當(dāng)。 萬達(dá)東湖置業(yè)公司主張其與富寧康安保公司系勞務(wù)外包關(guān)系，則雙方合同標(biāo)的應(yīng)為武漢萬達(dá)中央文化區(qū)漢街項(xiàng)目安保工作，依據(jù)勞務(wù)外包關(guān)系的特點(diǎn)，雙方應(yīng)根據(jù)具體安保工作量結(jié)算費(fèi)用。然而，《物業(yè)服務(wù)合同（保安）》中雙方不僅就派遣崗位、派遣人數(shù)、派遣期限、加班費(fèi)用進(jìn)行了約定，同時(shí)約定萬達(dá)東湖置業(yè)公司按照保安實(shí)際人數(shù)而非安保工作量與富寧康安保公司結(jié)算費(fèi)用，因此雙方間符合勞務(wù)派遣關(guān)系的法律特征，一、二審判決認(rèn)定事實(shí)及適用法律并無不當(dāng)。 ——武漢萬達(dá)東湖置業(yè)有限公司與張超、武漢富寧康安保咨詢服務(wù)有限公司勞動(dòng)和社會(huì)保障行政管理再審復(fù)查與審判監(jiān)督民事裁定書【（2016）鄂民申1485號(hào)】 4、無派遣資質(zhì)致勞動(dòng)人員損害的責(zé)任承擔(dān)問題 用人單位不符合勞動(dòng)法對(duì)于勞務(wù)派遣單位注冊(cè)資本的強(qiáng)制性規(guī)定，與用工單位簽訂勞務(wù)外包合同但實(shí)質(zhì)上為勞務(wù)派遣關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)對(duì)勞動(dòng)人員的工傷保險(xiǎn)待遇損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。 法院觀點(diǎn) 本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)是大大公司對(duì)李家彬的損失應(yīng)否承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。第一，明杰公司的注冊(cè)資本為10萬元，不符合當(dāng)時(shí)我國(guó)勞動(dòng)合同法對(duì)勞務(wù)派遣單位注冊(cè)資本不得少于50萬元的規(guī)定，明杰公司亦未取得相應(yīng)的行政許可，依法不具備經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的資質(zhì)條件。第二，大大公司與明杰公司簽訂的《勞務(wù)外包合同》實(shí)質(zhì)為勞務(wù)派遣協(xié)議。原判鑒于明杰公司無合法的勞務(wù)派遣經(jīng)營(yíng)資格，案涉《勞務(wù)外包合同》違反我國(guó)勞動(dòng)合同法的強(qiáng)行性規(guī)定，依法確認(rèn)其為無效合同允當(dāng)。第三，大大公司在與明杰公司訂立勞務(wù)派遣協(xié)議時(shí)應(yīng)當(dāng)審查其是否具有勞動(dòng)派遣資格。原判因其未盡合理審查及審慎注意義務(wù)認(rèn)定大大公司對(duì)違法使用被派遣勞動(dòng)者李家彬負(fù)有過錯(cuò)并無不當(dāng)。李家彬?yàn)榇蟠蠊竟ぷ骱螅谙掳嗷丶业耐局幸蚪煌ㄊ鹿适軅?，已被確認(rèn)為工傷，因明杰公司未依法為其辦理工傷保險(xiǎn)，致李家彬不能享受工傷保險(xiǎn)待遇。原審依據(jù)我國(guó)勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定，判令勞務(wù)派遣單位明杰公司與用工單位大大公司對(duì)李家彬的工傷保險(xiǎn)待遇損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任并無不當(dāng)。 ——李家彬與大大科技（寧國(guó)）有限公司、寧國(guó)市明杰勞動(dòng)服務(wù)有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議再審復(fù)查與審判監(jiān)督民事裁定書【（2015）皖民申字第00632號(hào)】 《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第五十七條經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （一）注冊(cè)資本不得少于人民幣二百萬元； （二）有與開展業(yè)務(wù)相適應(yīng)的固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和設(shè)施； （三）有符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的勞務(wù)派遣管理制度； （四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)行政部門依法申請(qǐng)行政許可；經(jīng)許可的，依法辦理相應(yīng)的公司登記。未經(jīng)許可，任何單位和個(gè)人不得經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。 第五十八條勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當(dāng)履行用人單位對(duì)勞動(dòng)者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同，除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項(xiàng)外，還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動(dòng)者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。 勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬；被派遣勞動(dòng)者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。 第五十九條勞務(wù)派遣單位派遣勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。 用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個(gè)短期勞務(wù)派遣協(xié)議。 《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第七條勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列內(nèi)容： （一）派遣的工作崗位名稱和崗位性質(zhì)； （二）工作地點(diǎn)； （三）派遣人員數(shù)量和派遣期限； （四）按照同工同酬原則確定的勞動(dòng)報(bào)酬數(shù)額和支付方式； （五）社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額和支付方式； （六）工作時(shí)間和休息休假事項(xiàng)； （七）被派遣勞動(dòng)者工傷、生育或者患病期間的相關(guān)待遇； （八）勞動(dòng)安全衛(wèi)生以及培訓(xùn)事項(xiàng)； （九）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)荣M(fèi)用； （十）勞務(wù)派遣協(xié)議期限； （十一）勞務(wù)派遣服務(wù)費(fèi)的支付方式和標(biāo)準(zhǔn)； （十二）違反勞務(wù)派遣協(xié)議的責(zé)任； （十三）法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞務(wù)派遣協(xié)議的其他事項(xiàng)。 第二十七條用人單位以承攬、外包等名義，按勞務(wù)派遣用工形式使用勞動(dòng)者的，按照本規(guī)定處理。 |
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