非法用工案代理詞（成功案例）

昵稱20102515 2017-10-10

展開全文

尊敬的仲裁員：
廣東紅棉律師事務所接受本案申請人湯生的委托，指派江珍來律師擔任申請人訴陳天非法用工賠償糾紛一案的代理人，根據(jù)本案的基本事實及昨天開庭的庭審情況，根據(jù)勞動法的相關規(guī)定現(xiàn)發(fā)表以下代理意見，懇請采納。
第一、關于申請人入職廣州A公司事實說明。
1、申請人做了幾年的木工，其入職時的具體職位是封邊組長，是幾個木工員工（包括證人譚某某）的師傅。因此，從其職位來看，跟櫥柜搭不上邊。
2、從被申請人提交的證據(jù)中的《入職申請表》、《公司管理制度》來看，入職的很明顯是廣州A公司。而B有限公司（以下簡稱B有限公司）是2014年1月20日才成立的，其在申請人的入職表、公司管理制度上加蓋B有限公司的公章意圖證明申請人入職時進的是“籌備中”的B有限公司，但是被申請人提交的所有證據(jù)中沒有任何證據(jù)可以證明申請人受傷之前的入職“籌備中”的B有限公司，B有限公司有沒有經過籌備，經過多長時間的籌備，這只是被申請人代理人單方面的陳述，沒有任何證據(jù)證實的。
3、從申請人提交的證據(jù)分析，其中，證據(jù)一：譚某某的證人證言很明確的證實了，被申請人陳天是廣州A公司的經營者，申請人入職的是廣州A公司，并沒有所謂的B有限公司。證據(jù)二：譚某某的工資條中也明確顯示是廣州A公司。可見，被申請人陳天都是以廣州A公司錄用員工，發(fā)放員工的工資的。證據(jù)三：申請人經手的補料申請通知單，該組證據(jù)可以證明陳天以沒有工商登記的廣州A公司對外承接業(yè)務；而且該補料申請通知單左下角“申請人”一欄有申請人的簽字，“申請部門一欄”有寫封邊部門，也可以證明申請人是為廣州A公司提供勞動的。申請人提交的補充證據(jù)的《廣州市房屋租賃合同》中租賃期限從2013年7月29日至2016年7月29日。被申請人代理人辯稱B有限公司從這時間開始籌備是說謊的。因為，從我方提供補充證據(jù)的第9頁可知，“B有限公司喜遷新廠房”明確了是廣州A公司因業(yè)務發(fā)展需求，生產基地從其他地方搬遷到廣州市番禺區(qū)番禺XX號后倉庫，時間是2013年8月11日。其實，陳天是為廣州A公司租賃的新廠房。（只不過，后來陳天與他親戚合伙設立了另一家公司：B有限公司，注冊地址用了廣州A公司的新廠址而已，所以會出現(xiàn)兩家公司同一個地址的情況。）
4、廣州A公司到現(xiàn)在仍然可以在網站上查到其相關資料和宣傳。上面有陳天的手機號碼等等。陳天以一個沒有經過工商登記的公司在網站上大肆宣傳，對外承接業(yè)務，本身就是嚴重違法的，其招錄的勞動者受傷后卻一而再再而三的逃避責任，理應受到法律的嚴懲。
5、廣東省勞動爭議仲裁委員會在2004年發(fā)布的《關于受理非法用工單位與傷亡人員勞動爭議案件有關問題的通知》（粵勞仲[2004] 2 號）第二條規(guī)定，非法用工單位作為當事人，可以用其經營字號、商業(yè)品牌、對外使用的稱號，以主要經營者（或主要投資人、直接責任人）作為代表人（或負責人）；以主要生產經營場所作為住所地。陳天以廣州A公司對外宣傳，并且被申請人的代理人也承認陳天是廣州A公司的經營管理者。因此，陳天作為被申請人的主體并沒有錯誤。
綜上幾點代理人想證明的是，不僅申請人提供的證據(jù)足以證明陳天是以廣州A公司招用申請人的，而且是以廣州A公司來進行用工管理的，申請人也一直都以廣州A公司是自己的“用人單位”，從未知道B有限公司是何公司，而且被申請人提供的證據(jù)也可以證明以上幾點。被申請人的代理人口口聲聲辯稱申請人在工商部門查到有B有限公司并且地址一樣，就應當以該公司作為被申請人進行工傷認定程序是讓人貽笑大方的。被申請人沒有任何證據(jù)證明兩家公司存在任何關系。實際上，兩個公司也是沒有任何聯(lián)系的。廣州A公司的實際經營者是陳天，但是該公司沒有經過工商登記。后來陳天又與親戚開設了B有限公司，一個老板開設幾個公司很正常，不可能因為在這個公司受傷，要去另外一個沒有存在勞動關系的公司申請工傷認定，而且因為廣州A公司沒有經過工商登記，所以陳天和親戚將B有限公司的登記地址注冊在廣州A公司廠房內，是正常的。另外，被申請人也沒有任何證據(jù)證明申請人從一入職至受傷就在籌備中的B有限公司提供勞動服務。因此，廣州A公司與B有限公司是兩個不同的公司，申請人是在陳天沒有注冊的廣州A公司工作的。
第二、申請人在廣州A公司工作的過程中，因加班操作機器受傷。
1、申請人提供的證人當庭向仲裁庭證實，申請人是在晚上加班的過程中操作機器被切割機割傷手指，因為證人當時和申請人同時操作一臺機器，其親眼目睹了整個事情的經過，所以其證詞可信度非常高。在被申請人沒有任何證據(jù)推翻證人陳述的情況下，應當采信申請人的主張，認定申請人系在上班時間在工作崗位因為工作的原因受傷。
2、被申請人也當庭承認當時申請人受傷是在上班時間，在廠區(qū)內，但其辯稱不知道是否在工作崗位受傷。從醫(yī)院醫(yī)療病歷顯示是因為被電鋸鋸傷手，醫(yī)院可以根據(jù)手指切割面來斷定是何物所傷，所以被申請人抗辯稱是醫(yī)院根據(jù)申請人的陳述來填寫的被鋸傷是不客觀的。既然是被電鋸鋸傷，那么可以推斷出申請人當時是在操作機器。
3、庭審中，雙方都確認，申請人受傷后，被老板陳天開車送去醫(yī)院就醫(yī)，而且8千多的醫(yī)療費也是陳天支付的。從這也可以推斷出，申請人是因為工作原因受傷，否則，老板也不一定會支付醫(yī)療費，或者支付之后向申請人追索。
總之，在被申請人沒有證據(jù)推翻證人作假證的情況下，應當采信申請人的主張，而且在勞動糾紛中，往往勞動者處于弱勢地位，不容易收集證據(jù)，因此不應當對其舉證義務作出過于苛刻的要求。
第三、申請人主張非法用工索賠的程序正確。
1、經過前面的分析可知，被申請人陳天經營的廣州A公司有企業(yè)字號，并且以該字號對外宣傳、承攬業(yè)務，有固定的生產場所、一定數(shù)量的雇員、必要的生產設備，也存在一定的管理組織活動，并從事家具等生產，屬生產經營行為，符合企業(yè)及用人單位的實質要件，應進行企業(yè)工商登記。但其沒有進行工商登記就招用申請人明顯屬于非法用工。
2、根據(jù)《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第二條的規(guī)定，無營業(yè)執(zhí)照或者未經依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位招用的人員在工作過程中受到傷害的，必須按照本辦法的規(guī)定向傷殘職工或者死亡職工的近親屬、傷殘童工或者死亡童工的近親屬給予一次性賠償。根據(jù)該辦法第三條的規(guī)定，受傷職工經過勞動能力鑒定就可以根據(jù)勞動能力鑒定結論按照勞動爭議仲裁程序獲得索賠。
3、廣東省高級人民法院廣東省勞動爭議仲裁委員會在2008年聯(lián)合發(fā)布的廣東省關于適用《勞動爭議調解仲裁法》、《勞動合同法》若干問題地方法院指導意見（粵高法發(fā)[2008]13號）第十五條指出，用人單位沒有為勞動者繳納工傷保險費，勞動者請求用人單位承擔其工傷待遇，卻不能提供勞動行政部門作出的工傷認定書的，勞動爭議仲裁委員會應裁決不予支持，人民法院應裁定駁回其起訴。但下列情形除外：（一）用人單位對構成工傷并無異議的；（二）非法用工單位與非法用工中的傷亡人員就賠償問題發(fā)生爭議的。這條規(guī)定，說明了，非法用工索賠案件是不需要勞動行政部門作出的工傷認定書的。只要經過申請工傷認定出具不受理決定書程序即可。
4、被申請人的代理人以粵高法〔2012〕284號廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀要中第4條來要求仲裁駁回申請人的請求是對法律的誤解！該條規(guī)定，用人單位未為勞動者建立工傷保險關系，且用人單位以及受到事故傷害或者被診斷、鑒定為職業(yè)病的勞動者或者其近親屬、工會組織均未在法定期間申請工傷認定，以致社會保險行政部門不受理工傷認定申請，勞動者或者其近親屬請求用人單位支付工傷保險待遇的，勞動人事仲裁機構或人民法院應駁回勞動者或者其近親屬的申請或起訴，并告知其可另行主張人身損害賠償，但用人單位對構成工傷無異議的除外。從該條限制的條件是在法定期間（一年內）沒有申請工傷認定，造成社保部門不受理的情形才由仲裁或者法院駁回請求，而本案屬于非法用工情形，完全不同于超期限不申請工傷認定的情形。
因此，申請人在陳天沒有依法登記注冊的廣州A公司上班期間受傷后及時經過工傷申請不受理程序、勞動能力鑒定程序、申請勞動仲裁程序，都是合法的。
第四、關于索賠項目問題。
1、根據(jù)《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》第五條的規(guī)定，十級傷殘的為用人單位所在工傷保險統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工年平均工資的一倍。2013年廣州年度職工年平均工資為63752元。因此，申請人要求被申請人支付申請人一次性賠償金63752元合法有據(jù)。
2、關于停工留薪工資，鑒定結論明確了停工留薪期為三個月，按照《工傷保險條例》的規(guī)定，停工留薪就是不用上班也要照常發(fā)放工資，而且工資待遇不變。申請人雖然上班到三月底就沒有再回去上班，但申請人并沒有馬上離職，按照法律規(guī)定，他可以不回去上班，但是公司一樣支付申請人停工留薪工資。停工留薪期滿后申請人還沒有回去上班的話，可以視為其自動離職。因此，停工留薪期是法定的，只要勞動能力鑒定結論生效后，停工留薪待遇便已經確定，申請人可以在一年之內行使追討權。
綜上分析，申請人在陳天沒有依法進行工商登記的廣州A公司上班，從法律上講申請人屬于非法用工人員。申請人在工作過程中受傷應依法得到賠償。因此，申請人根據(jù)《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》申請勞動仲裁符合法律的規(guī)定。而被申請人辯稱應當以與申請人沒有存在任何勞動關系的B有限公司作為被申請人進行工傷認定是沒有任何法律依據(jù)的，仲裁庭應當依法駁回其答辯請求。
申請人不辭辛苦為陳天創(chuàng)造了不少的收益，每天加班加點，而領到的工資卻低得可憐。申請人受傷后留下了半生的殘疾，卻得不到老板的任何賠償，甚至連基本的問候、探望都沒有。在日益健全的勞動用工體系中，申請人作為弱者，其合法權益應當?shù)玫奖Ｗo。懇請仲裁員能夠體恤勞動者的辛勞和無奈，依法作出公平、公證的裁決，能真正幫到需要幫助的人！感激不盡！
代理人：廣東紅棉律師事務所

裁決結果：廣州市番禺區(qū)勞動爭議仲裁委員會采納代理人的代理意見，裁決申請人勝訴！