司法實踐中，有關(guān)建設(shè)工程合同的糾紛中，法律關(guān)系錯綜復雜、訴訟標的額度大、事實爭議大，證據(jù)雜亂無章、法律適用不統(tǒng)一。工程造價問題、交收問題、保證金問題、違約條款問題、工程竣工問題、工程款支付問題不一而足。而在各類建設(shè)工程案件中，尤其是建設(shè)工程施工合同糾紛、建設(shè)工程分包合同糾紛、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛最為常見。而在最高院發(fā)回重審及直接改判更是逼近50%，其比例高于一般的糾紛案件，理由主要是事實不清及嚴重違法程序，可見建設(shè)工程案件的復雜性。筆者擬以這幾類案由作為基準點，整理匯編有關(guān)程序及實體的糾紛。

   一、程序問題

管轄法院的確定問題。訴訟標的的大小直接關(guān)系到法院的級別管轄及書訴訟費，不可不慎重處理，在建設(shè)工程領(lǐng)域，原告方經(jīng)常虛增訴訟請求的金額（方式：工程價款+違約金+停工損失等胡亂拼湊），借此提高受理法院的層次，目的是為了減少地方因素的干擾。這也帶來了管轄權(quán)方面的糾紛，特別是級別管轄方面的爭議。

1、反訴金額超出法院的受理范圍，由原受理法院審理

這是司法管轄恒定原則的體現(xiàn)，應(yīng)訴視為其接受受理法院的管轄。當事人也可以根據(jù)訴訟標的額及對管轄利益的考慮，直接向有管轄權(quán)的法院起訴。在當事人沒有另行起訴，而是通過反訴主張相關(guān)訴訟請求的情況下，由受訴法院將之與本訴合并審理，不違反程序性規(guī)定。【（2013）民一終字第163號】

2、確定級別管轄的確定，以原告方提供的證據(jù)為準且不對該組證據(jù)進行實質(zhì)審查

從原告方向法院起訴的請款看，其訴訟請求標的額為X元，并提供了相應(yīng)證據(jù)，至于能否得到支持，提供的證據(jù)材料能否采信，屬于案件實體審查的范圍?！荆?/span>2013）民一終字第174號】

3、請求確認合同無效時，應(yīng)當以合同所涉標的額作為級別管轄的依據(jù)。【（2013）民一終字第55號】

4、同一訴訟中，同一律所在同一案件中接受原被告雙方委托，民事訴訟法和其他法律、司法解釋并無禁止性規(guī)定?！荆?/span>2013）民一終字第149號】

二、實體問題

1、工程價款優(yōu)先受償權(quán)可通過發(fā)函的方式主張

《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復》第四條規(guī)定：“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。”這條規(guī)定了優(yōu)先受償權(quán)的行使期限，但并無規(guī)定行使的方式，實踐中，一般以訴訟的方式進行。

    2、未參與合同簽訂的主體，無須對設(shè)計費支出承擔連帶責任

實務(wù)中，常見的是數(shù)個合作主體合作的方式開發(fā)一個項目，但是對外簽訂施工合同、裝修合同的主體往往只有一個主體，那么這些未參與合同訂立的主體是否仍需要擔責，這個話題也是被談?wù)摰梅蟹袚P揚。根據(jù)合同相對性原則，將責任承擔限定在設(shè)計合同的向?qū)Ψ疆斒氯酥g，也就是說未成為合同訂立主體的，不承擔任何責任?！荆?/span>2013）民一終字第22號】

    3、分包合同無效時，合同中關(guān)于質(zhì)量保證期及質(zhì)量保證金的約定的效力問題

    對雙方當事人仍然具有法律約束力；

    4、合同無效時，“參照合同約定支付工程價款”的理解

    主要是指參照合同有關(guān)工程款計價方法和計算標準，不包括支付條件

    5、同時約定違約金和利息，可以同時支持

    6、工期問題中，雙方互有違約行為的，不承擔違約責任

    7、私下簽訂合同與中標備案合同不一致

    如果中標無效，以實際履行的合同作為工程結(jié)算的依據(jù)

    8、建設(shè)工程施工合同無效后，工程結(jié)算怎么處理？

是按定額結(jié)算還是按照合同約定結(jié)算？根據(jù)《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定：建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人有權(quán)請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予以支持。司法實踐中，在施工合同整體無效后，一般是委托第三方定額結(jié)算，有的地方法院包括地方高院還規(guī)定，合同無效后按照定額結(jié)算，再扣除利潤、管理費。理論上，至于采取何種方式結(jié)算作為衡量標準，應(yīng)當以哪種方式更接近建設(shè)工程的成本。

    9、建設(shè)工程施工合同無效的理由有哪些

9.1資質(zhì)出了問題，比如無資質(zhì)、借用資質(zhì)、超越資質(zhì)；

9.2違反招投標的強制性規(guī)定導致無效。比如應(yīng)招標而未招標、中標無效、投標無效

9.3違反施工的管理性規(guī)定而導致無效。比如違法轉(zhuǎn)包、分包、未取得規(guī)劃許可證（規(guī)劃用地和規(guī)劃工程）。

    10、實際施工合同和備案合同不一致，工程價款哪個為準

以備案為準。實務(wù)中該方面常見的合同有中標合同、備案合同、履行合同。

    11、建設(shè)工程合同的備案對于合同效力的影響如何？“實質(zhì)性內(nèi)容不一致”如何理解？

一般認為，“備案的中標合同”是指來履行招投標程序后，承發(fā)包雙方按中標通知書記載的實質(zhì)性內(nèi)容，在法定簽約期限內(nèi)簽訂并備案的施工合同。

施工合同無效后，承包人是否享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)？這個問題在實務(wù)中頗具爭議。《合同法》第二百八十六條規(guī)定承包人的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。關(guān)于此問題，法律尚無明確規(guī)定，最高人民法院亦未明確規(guī)定，而各地方法院的地方性司法文件的規(guī)定也不統(tǒng)一。有觀點認為，建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)具有“法定擔保物權(quán)”的屬性，與“約定擔保物權(quán)”作為從合同的擔保合同不同，建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)的主債權(quán)是承包人的工程價款請求權(quán)，只要在工程質(zhì)量合同的情況下，該主債權(quán)不因施工合同無效而消失。因而，施工合同無效并不影響工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

12、招投標問題

招投標公司經(jīng)營范圍，比如有家國企集團公司同行業(yè)公司（中招國際招標有限公司）的經(jīng)營范圍：“貨物、工程、服務(wù)”其缺少“服務(wù)的招標代理業(yè)務(wù)”范圍，能否開展業(yè)務(wù)有限商榷?！蛾P(guān)于印發(fā)部分建設(shè)項目收費標準規(guī)范收費行為等》的通知（發(fā)改價格【2011】534號）

13、關(guān)于掛靠的認定

目前學界和實務(wù)界的通說認為，在建筑領(lǐng)域，掛靠經(jīng)營的核心點在于建筑施工企業(yè)擁有特定經(jīng)營資質(zhì)的外借。

三、工程價款重點合同條款

1、行政審計結(jié)果作為工程款結(jié)算標準，這條對施工方非常不利。因此，在政府類投資項目磋商過程中，施工方完全可以“行政審計”條款限制民事權(quán)利為由，拒絕將其納入《施工合同》之中。

2、缺陷責任期與質(zhì)量保修期

實務(wù)中，一般約定工程款（例如5%）作為質(zhì)量保證金，在13版示范文中，質(zhì)量保證金和缺陷責任期密切相關(guān)?！叭毕葚熑纹凇笔侵赋邪税凑蘸贤s定承擔缺陷修復義務(wù)，且發(fā)包任預留質(zhì)量保證金的期限，自工程實際竣工日期起計算。“質(zhì)量保證金”是指發(fā)包人和承包人在建設(shè)工程承包合同中約定，從應(yīng)付的工程款中預留，用于保證承包人在缺陷責任期內(nèi)對建設(shè)工程出現(xiàn)的缺陷責任進行修復的資金。缺陷責任期一般為1年，最長不超過2年。

3、竣工驗收與竣工驗收備案

竣工驗收備案是建設(shè)單位的義務(wù)，若有此條款，建設(shè)單位完全可以任意拖延支付工程款。

發(fā)包人在收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不答復怎么處理？根據(jù)《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十條規(guī)定，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，視為認可竣工結(jié)算文件，按照約定處理。

4.遲延支付工程款的違約金

                      結(jié)語

以上總結(jié)，難免有掛一漏萬之處，請同行不吝指教。