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法律依據(jù)：《民事訴訟法》第九十二條：受送達人下落不明，或者用本節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達的，公告送達 法律依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第26條 ：“下落不明是指公民離開最后居住地后沒有音訊的狀況” 石宏主編民法總則條文說明、立法理由及相關(guān)規(guī)定：是指自然人持續(xù)不間斷地沒有音訊的狀態(tài)。 梁慧星教授：所謂下落不明，是一種事實狀態(tài)。指自然人離開向來之居所而他人不知其所在，不明其生死。 王利民教授：所謂下落不明，是指自然人離開最后居所和住所后沒有音訊的狀況，這種狀況需持續(xù)、不間斷地存在。 作者：澄城縣人民法院 劉 博 下落不明是指某人離開住所地、或者經(jīng)常居住地，且相關(guān)人士或組織不知道其去向的。包括兩方面內(nèi)容：第一方面是表象內(nèi)容，及指離開住所地，在有經(jīng)常居住地的情況下是指離開住所地和經(jīng)常居住地且離開的狀態(tài)呈持續(xù)性，持續(xù)的時間跨度為在對其送達起訴書時到判決作出后(或者判決生效前)。第二方面實質(zhì)性內(nèi)容，是指在住所地、經(jīng)常居住地的范圍內(nèi)有可能與其有聯(lián)系的人或組織聯(lián)系不上其人并且關(guān)鍵聯(lián)系人(下落不明人的父母或近親屬)不知其下落。 而從法律意義上說我們不能以所有人不知其下落為證明其下落不明的標準，只能根據(jù)案件的性質(zhì)，結(jié)合生活經(jīng)驗法則并考慮到司法的效率來確定以哪部分人不知其下落來認定被告人的屬于下落不明的狀態(tài)。那么我們應(yīng)當以那些人不知其下落就認定其為下落不明呢?讓我們來一一分析。 首先看原告，實踐中有不少原告起訴時直接說其與被告失去了聯(lián)系，進而主張法院缺席審理原告與被告之間的法律糾紛。對于這種情況我認為不能以原告的單方面證詞就判定被告屬于下落不明的狀態(tài)。因為在現(xiàn)行的訴訟模式中，被告的因下落不明而缺席將導致其失去對原告提出的訴請及證據(jù)的答辯與質(zhì)證的機會，并且由于立法上的不明確，而導致實踐中部分法官對缺席審判中的證明標準選擇和適用與對席審判并無二樣，是因下落不明缺席的被告承擔了很多不應(yīng)當承擔的不利后果。所以說缺席判決對于被告是十分不利而對于原告卻是很有利的。在這樣情況下不能單以原告一方證詞就判定被告下落不明而對其適用公告送達法律文書。 我們再來看一下下落不明人的朋友、單位、鄰居。我認為當事人的朋友只能證明當事人未與其聯(lián)系，或者提供當事人的下落線索。對于證明當事人下落不明則證明力達不到法律要求的程度。因為當事人沒有感情上或者道義上的義務(wù)與朋友保持必須的聯(lián)系并且告訴其行蹤。對于單位來只能證明其聯(lián)系不上當事人，考慮到當事人有換工作和辭職的自由，而無義務(wù)告訴單位下一步的去向，所以單位亦無法證明其下落不明。鄰居由于與當事人住的比較近相對比較容易了解當事人的情況，對當事人是否在家，是否離家，離家多長時間比較容易掌握，但是對于當事人是否失去聯(lián)系則沒法證明。 當事人住所地村委會、居委會。在司法實踐中，有不少原告拿著當事人住所地居委會或者村委會的出具的書面證明，來證明當事人處于下落不明的狀態(tài)。我認為這種做法值得商榷，村委會或者居委會自身最大的證明程度只能證明到當事人離開住所地的家的情況(及下落不明的表象內(nèi)容)。但是對當事人是否失去聯(lián)系(及下落不明的實質(zhì)內(nèi)容)是無法證明的，具體理由如下：從當事人方面來說其無法定的義務(wù)向村委會或者居委會報告其行蹤或去向，所以說即使居委會或村委會出具蓋有其公章的書面說明，法院也不能就認定其是公文書證，進而單獨以此蓋了公章的書面說明認定當事人下落不明。村委會這種書面證明的性質(zhì)只能認定為一般組織證明。 我認為從生活實踐、法律邏輯、司法經(jīng)驗上來說應(yīng)當以其家人、近親屬不知道其下落為法院認定當事人下落不明的認定標準。以當事人的父母、配偶、子女或者其他近親屬也即上述的關(guān)鍵聯(lián)系人不知道其下落其下落為標準來認定當事人下落不明。在此要注意一個問題，當其家人或者近親屬中有作為原告的而起訴當事人的，則不能單獨以原告的陳述來認定當事人下落不明。要結(jié)合其他的家人或者近親屬證詞來認定。當事人無論從道義上、家庭倫理上、還是從感情上其對于家人的聯(lián)系都是非常密切的，以他們來證明當事人下落不明比較接近事實狀態(tài)。 最高人民法院印發(fā) 《關(guān)于進一步加強民事送達工作的若干意見》的通知 十五、要嚴格適用民事訴訟法關(guān)于公告送達的規(guī)定，加強對公告送達的管理，充分保障當事人的訴訟權(quán)利。只有在受送達人下落不明，或者用民事訴訟法第一編第七章第二節(jié)規(guī)定的其他方式無法送達的，才能適用公告送達。
人民法院只有在民事訴訟法第八十四條規(guī)定的受送達人下落不明，窮盡其他方式無法送達·的情況下，才可以采用公告送達方式。堅決杜絕隨意采用公告送達方式的錯誤做法，充分維護當事人的訴訟權(quán)利和實體權(quán)利。 |
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