一、收益分配的方式

在影視劇投資協(xié)議中，根據(jù)投資者的地位以及需求，收益分配的條款也各有不同，通常有兩種方式。

（一）按照出資比例進(jìn)行分配

這種方式典型的表述有，“雙方按照出資比例享有影片及衍生產(chǎn)品的一切經(jīng)濟(jì)收益，并按照出資比例承擔(dān)虧損責(zé)任。”投資者按照出資比例共享收益共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)于各投資者而言相對(duì)公平，也較少出現(xiàn)爭(zhēng)議。

（二）固定回報(bào)

這種方式通常為收回投資本金并收取固定的投資收益，例如,“甲方以收回全部投資本金+固定回報(bào)方式，對(duì)該劇進(jìn)行部分投資……從甲方第一期投資款到達(dá)乙方帳戶之日起算，每年按甲方投資總額的12%的標(biāo)準(zhǔn)支付給甲方投資收益。在一個(gè)自然年度（按照365天計(jì)算）屆滿后30日內(nèi)，將甲方全部投資資本金和投資收益支付至甲方指定賬戶。”，或者“雙方同意不論該劇最后盈虧與否，甲方保證歸還乙方投資本金X萬(wàn)元的同時(shí)累加乙方投資總額10％的投資回報(bào)，兩項(xiàng)共計(jì)X（1+10%）萬(wàn)人民幣?！?/span>

一方投資者只享受收益卻不承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)，這種方式通常是主控投資方為吸引其他投資者投資影視項(xiàng)目而做出的利益上的讓步。當(dāng)影視劇最終虧損，主控投資方在自己的投資本金無(wú)法收回的情況下，還需要支付其他投資者其投資本金及固定回報(bào)，糾紛便由此而生。主控投資方通常會(huì)堅(jiān)持固定回報(bào)條款為聯(lián)營(yíng)合同的保底條款，而主張?jiān)摋l款無(wú)效，從而要求其他投資者共同承擔(dān)虧損，而其他投資則會(huì)以“名為投資，實(shí)為借貸”進(jìn)行抗辯。

二、各地法院的審判實(shí)踐

針對(duì)聯(lián)合投資協(xié)議中固定收益條款所引起的爭(zhēng)議，我們檢索閱讀了大量的實(shí)務(wù)案例后，發(fā)現(xiàn)這類案例數(shù)量較少且主要集中在近兩年，因至今最高人民法院尚未發(fā)布相關(guān)的指導(dǎo)性案例，各地法院司法裁判情況也有所不同。如下表格總結(jié)了近兩年安徽、新疆、北京、重慶以及廣東等地中級(jí)以及高級(jí)人民法院的生效判決。

三、實(shí)務(wù)認(rèn)定要點(diǎn)

總結(jié)各地的審判實(shí)踐，我們發(fā)現(xiàn)絕大多數(shù)法院認(rèn)為影視劇聯(lián)合投資協(xié)議不屬于聯(lián)營(yíng)，不主張將固定收益條款作為聯(lián)營(yíng)合同的保底條款而認(rèn)定為無(wú)效，更傾向于將聯(lián)合投資協(xié)議認(rèn)定為“名為投資，實(shí)為借貸”，或者尊重投資人的真實(shí)意思表示，按照投資合同約定履行返還投資款及收益義務(wù)。

（一）不被認(rèn)定為聯(lián)營(yíng)合同

多數(shù)法院在認(rèn)定聯(lián)合投資協(xié)議的法律性質(zhì)中均認(rèn)為，聯(lián)合投資協(xié)議中有關(guān)各投資人之間權(quán)利義務(wù)的約定，不符合共同經(jīng)營(yíng)的特征，因此不能認(rèn)定為聯(lián)營(yíng)合同，關(guān)于固定收益的約定也不能認(rèn)定為保底條款而導(dǎo)致無(wú)效，從而不能要求固定收益投資者共同承擔(dān)虧損。

雖然各法院并未過(guò)多闡述其中的緣由，從影視劇創(chuàng)作的行業(yè)特性以及影視行業(yè)的融資模式角度來(lái)講，我們也贊同各法院的觀點(diǎn)。

影視劇的創(chuàng)作無(wú)論從前期的劇本創(chuàng)作、組建劇組、影視劇拍攝，后期制作以及宣傳發(fā)行，還是貫穿始終的各類行政審批，如前期的劇本備案公示，拍攝階段的信息變更，后期的完成劇報(bào)審，到最終拿到《電影公映許可證》或《電視劇發(fā)行許可證》，都需要影視專業(yè)公司及專業(yè)人員的參與，不僅僅是利用他們影視領(lǐng)域的專業(yè)知識(shí)，還需要借助影視公司的資質(zhì)以及各種資源。而固定收益投資人作為影視領(lǐng)域的門外漢，除了負(fù)責(zé)監(jiān)督的職責(zé)外，無(wú)法實(shí)質(zhì)參與到影視劇的創(chuàng)作中，因此無(wú)法與主控投資方實(shí)現(xiàn)共同經(jīng)營(yíng)。

此外，影視劇制作發(fā)行企業(yè)大多以知識(shí)產(chǎn)權(quán)等資產(chǎn)為主，缺乏可作為投資擔(dān)保的不動(dòng)產(chǎn)等資產(chǎn)，以銀行貸款的形式融資相對(duì)較為困難，在影視劇的實(shí)際商業(yè)運(yùn)作當(dāng)中，通過(guò)保底或固定收益獲得資金是市場(chǎng)通行的手段，是被市場(chǎng)認(rèn)可及需要的一種常見(jiàn)的商業(yè)模式，通常也真實(shí)地體現(xiàn)出了合作雙方的商業(yè)意圖和商務(wù)地位。因此，合同的法律關(guān)系應(yīng)按當(dāng)事人真實(shí)意思表示和合同具體約定而確定。主控方投資人不能因后期項(xiàng)目的虧損而違背當(dāng)時(shí)的真實(shí)意思表示，以聯(lián)營(yíng)合同為由主張保底條款無(wú)效。

（二）被認(rèn)定為“名為投資，實(shí)為借貸”的情況

總結(jié)法院的判決來(lái)看，通常有兩種情況下聯(lián)合投資協(xié)議會(huì)被認(rèn)定為“名為投資，實(shí)為借貸”。

第一種情況下，固定收益條款會(huì)明確約定投資本金以及收益的支付不以影視劇是否完成拍攝，是否取得發(fā)行收入為條件。典型的表述如，“無(wú)論該劇是否拍攝完成，是否實(shí)現(xiàn)銷售，均應(yīng)支付出品乙方本金及資金占用費(fèi)共計(jì)240萬(wàn)元（稅后）”，或者“雙方同意不論該劇最后盈虧與否，甲方保證歸還乙方投資本金1000萬(wàn)元的同時(shí)累加乙方投資總額10％的投資回報(bào)，兩項(xiàng)共計(jì)1100萬(wàn)人民幣”。

第二種情況中通常只約定投資本金和固定收益的支付時(shí)間和方式，卻未能明確約定該筆款項(xiàng)的支付未附加任何條件，如“乙方投資300萬(wàn)元并享有投資額30%的固定收益，一年之內(nèi)甲方從發(fā)行收入中優(yōu)先將乙方的投資及固定分利共390萬(wàn)元匯入乙方指定賬戶”。這種情況下，法院通常會(huì)參考投資者之間的分工來(lái)認(rèn)定是借貸合同還是有效的投資合同。如果固定收益投資者不參與任何電視劇創(chuàng)作工作，也不享有任何權(quán)益，則聯(lián)合投資協(xié)議通常會(huì)被認(rèn)定為“名為投資，實(shí)為借貸”。

在上述的兩種情況下，固定收益部分通常會(huì)被認(rèn)定為投資本金的利息。主控投資方可以根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》（法釋〔2015〕18號(hào)）第26條來(lái)衡量利息約定是否過(guò)高，從而盡可能減少一定的損失。

（三）被認(rèn)定為投資協(xié)議并按合同約定履行義務(wù)的情況

在認(rèn)定為“名為投資，實(shí)為借貸”的第二種情況中，如固定收益投資者不參與任何影視劇創(chuàng)作的工作或只負(fù)責(zé)監(jiān)督資金的使用等活動(dòng)，但是卻享有部分權(quán)益，如署名權(quán)、著作權(quán)及其衍生權(quán)利，法院通常因該種權(quán)利義務(wù)不符合借貸的特征，不會(huì)將該種投資行為認(rèn)定為借貸關(guān)系；但是出于投資人的真實(shí)意思表示且協(xié)議內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，而認(rèn)定該投資協(xié)議為合法有效的合同。因此，主控投資方需要按照投資協(xié)議的約定履行投資本金的返還以及固定收益的支付義務(wù)。

通過(guò)上述分析可以看出，無(wú)論司法實(shí)務(wù)如何認(rèn)定，在影視劇聯(lián)合投資協(xié)議涉及固定收益約定的糾紛中，法院更傾向于保護(hù)固定收益投資人的利益。在此，道可特律師事務(wù)所金融與資本市場(chǎng)團(tuán)隊(duì)也提醒主控投資方在簽署聯(lián)合投資協(xié)議時(shí)一定要慎重約定收益分配的條款。