一、破產(chǎn)法的熱點(diǎn)問題

    破產(chǎn)法的熱點(diǎn)，不同的人、不同的人群，可能各自關(guān)注的角度不同，相對(duì)于企業(yè)法、擔(dān)保法、合同法、破產(chǎn)法是一個(gè)比較生疏的法。從某種意義上來說屬于程序法，是民事訴訟法中的一個(gè)特別法。所謂熱點(diǎn)問題，我認(rèn)為就是現(xiàn)階段審理破產(chǎn)案件應(yīng)該要注意的一些實(shí)踐中的問題。

    1、破產(chǎn)法的適用范圍

    什么人可以作為破產(chǎn)人？即破產(chǎn)法的主體，現(xiàn)行破產(chǎn)法規(guī)定了企業(yè)法人破產(chǎn)程序，只有企業(yè)法人才可以納入破產(chǎn)法的調(diào)整，國有企業(yè)適用破產(chǎn)法及最高法院關(guān)于破產(chǎn)法若干問題解釋，集體企業(yè)適用民訴法和有關(guān)規(guī)定程序，企業(yè)法人只有經(jīng)過工商登記領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，因此在主體上，首先應(yīng)審查申請(qǐng)人是否有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，這是確定主體的法律依據(jù)。但是隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、改革開放的深入，一些民辦企業(yè)、民辦學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等，這些單位能否適用？我們認(rèn)為在法律未作明確規(guī)定之前不宜適用。民辦企業(yè)特別是股份制企業(yè)領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，能否適用？為此我認(rèn)為只要經(jīng)過工商登記領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照就可以適用，如九江縣法院受理的京九制鏡廠破產(chǎn)案，當(dāng)時(shí)有人主張?jiān)撈髽I(yè)系個(gè)人合伙、股東只有三人，按照《公司法》不符合股份制企業(yè)，且債權(quán)人工商銀行不同意債務(wù)人申請(qǐng)破產(chǎn)，認(rèn)為不適用破產(chǎn)法法院不能受理，另一種意見認(rèn)為應(yīng)予以受理。最后經(jīng)請(qǐng)示上級(jí)法院認(rèn)為企業(yè)有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，至于符不符合公司法規(guī)定而取得的營業(yè)執(zhí)照是工商部門的事，法院是不告不理，我們不能超越職權(quán)去審查工商，最后受理了該企業(yè)破產(chǎn)申請(qǐng)，并已審理終結(jié)。2002年最高法院關(guān)于審理破產(chǎn)案件若干問題解釋第四條也作了明確規(guī)定，明確了受理范圍，所以他們?cè)谑芾戆讣r(shí)既慎重又嚴(yán)格，該受理的堅(jiān)決受理，不該受理的決不受理。

    2、破產(chǎn)原因

    《破產(chǎn)法》（試行）第3條“企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)依照本法規(guī)定宣告破產(chǎn)”。不能清償?shù)狡趥鶆?wù)以什么為標(biāo)準(zhǔn)？這是一個(gè)激烈爭(zhēng)議的熱點(diǎn)問題，目前主要是看債務(wù)人，在沒被宣告破產(chǎn)之前叫債務(wù)人，達(dá)沒達(dá)到破產(chǎn)界限，學(xué)術(shù)界認(rèn)為負(fù)債率達(dá)300%以上，而且企業(yè)前景暗淡、沒有發(fā)展前途、產(chǎn)品落后、淘汰、無法正常運(yùn)轉(zhuǎn)，而職工上班又無工資、欠銀行的貸款無力償還、國家稅收無利潤繳納，確實(shí)資不抵債應(yīng)該可以宣布破產(chǎn)還債。

    3、職工安置問題

    破產(chǎn)案件一經(jīng)受理，宣告破產(chǎn)還債，最頭痛的事就是職工安置，也是一直困擾我們破產(chǎn)案件審理的問題。破產(chǎn)最后要達(dá)到的目的就是以現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)分配，即破產(chǎn)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)處置變現(xiàn)、債權(quán)的清收，按照《破產(chǎn)法》的清償順序，一是企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用；二是企業(yè)所欠稅款；三是破產(chǎn)債權(quán)，目前我們受理的破產(chǎn)案件均是由債務(wù)人申請(qǐng)，主管部門同意，不是國家政策規(guī)定破產(chǎn)，因此政府無錢支付職工工資，而且政府規(guī)定要對(duì)職工進(jìn)行安置，目前全國、全省都是以企業(yè)改制的形式對(duì)職工安置，即企業(yè)對(duì)職工進(jìn)行工齡買斷、勞動(dòng)保險(xiǎn)交到買斷工齡之日止，職工自己另謀職業(yè)生存。改制買斷工齡的錢哪里來？還得企業(yè)自己想辦法解決，政府給政策，職工每一個(gè)工齡年為300～500元，就是30年的工齡，也只得到1.5萬元，就解除了勞動(dòng)關(guān)系，50多歲了，今后無職業(yè)，無生活來源，實(shí)在值得同情，而買斷工齡的錢又要企業(yè)自己想辦法，企業(yè)就只有破產(chǎn)變賣財(cái)產(chǎn)解決，這樣就與債權(quán)人發(fā)生矛盾，債權(quán)人受償比例減少，為此債權(quán)人提出異議，認(rèn)為職工買斷工齡的資金應(yīng)由政府解決，矛盾又指向法院。如九江縣生資公司等單位破產(chǎn)，債權(quán)人長城資產(chǎn)管理公司認(rèn)為買斷工齡是改制問題，不能從破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)中支出，怎么辦？最高法院關(guān)于審理破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定第56條“因企業(yè)破產(chǎn)解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者依法或者依據(jù)勞動(dòng)合同對(duì)企業(yè)享有的補(bǔ)償金請(qǐng)求權(quán)，參照企業(yè)破產(chǎn)法第37條第二款第（一）項(xiàng)規(guī)定的順序清償。”依照此規(guī)定列為第一順序向債權(quán)人進(jìn)行解釋，得到他們的理解和支持，為弱勢(shì)群體得到微弱的補(bǔ)償金提供了法律保障。職工為此也理解企業(yè)和法院，維護(hù)了社會(huì)的穩(wěn)定。

    二、審理破產(chǎn)案件中的難點(diǎn)問題

    破產(chǎn)案件的審理，目前依據(jù)的法律主要是1986年12月2日第六屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)會(huì)第十八次會(huì)議通過的《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》和最高院關(guān)于《破產(chǎn)法》若干問題解釋及2002年最高院法釋[2002]23號(hào)《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》。由于《破產(chǎn)法》（試行）距今20年，已經(jīng)不能完全滿足是法院審理破產(chǎn)案件工作的需要。因此最高法院法釋[2002]23號(hào)解釋是我們當(dāng)前審理破產(chǎn)案件適用法律的主要依據(jù)，對(duì)該解釋的若干問題必須深刻領(lǐng)會(huì)和掌握，才能辦好破產(chǎn)案件，在實(shí)踐中還存在以下難點(diǎn)問題。

    1、關(guān)于清算組問題

    關(guān)于清算組的成立，企業(yè)破產(chǎn)法第24條規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起15日內(nèi)成立清算組?！本褪钦f清算組是由人民法院指定而產(chǎn)生，而不是由債權(quán)人會(huì)議選舉產(chǎn)生。解釋第48條“清算組成員可以從破產(chǎn)企業(yè)上級(jí)主管部門，清算中介機(jī)構(gòu)以及會(huì)計(jì)、律師中產(chǎn)生，也可以從政府財(cái)政、工商、計(jì)委、經(jīng)委、審計(jì)、稅務(wù)、物價(jià)、勞動(dòng)、社會(huì)保險(xiǎn)、土管、國有資產(chǎn)管理、人事等部門指定，人民銀行可以按照有關(guān)規(guī)定派人參加清算。”上述部門不是法院的職能部門，要從他們單位抽調(diào)人員組成清算組，實(shí)際上很困難，一是他們有自己份內(nèi)工作；二是無固定辦公場(chǎng)所；三是沒有工作報(bào)酬，往往上述部門為了應(yīng)付隨便派一個(gè)人，也是掛名而起；四是這些人僅僅只熟悉本部門的工作和規(guī)定，對(duì)法律，特別是破產(chǎn)法不了解，工作中往往還是出現(xiàn)法院審案與清算一肩挑的現(xiàn)象。這樣法院的工作壓力非常大，許多本應(yīng)由清算組去完成，結(jié)果都是法院參加，清算組形同虛設(shè)，只有主管部門的副職擔(dān)任組長，也只是與法院聯(lián)系工作。實(shí)際上是破產(chǎn)企業(yè)留守人員擔(dān)任清算工作，如破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)處理、職工安置等，因此公正的合理性是否損害債權(quán)人利益值得懷疑。如法院不參與很難保證其程序公正、合法，這是增加法院工作量的最突出方面。因此法院審判人員寧辦十件案，不辦一件破產(chǎn)案，破產(chǎn)案件工作量大，時(shí)間長是困擾我們比較突出的問題。

    2、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)處置問題

    破產(chǎn)案件最終目的就是處理破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，回收債權(quán)，進(jìn)行破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配。按照規(guī)定處置財(cái)產(chǎn)是清算組的職責(zé)，但是往往清算組也只是由企業(yè)留守人員去辦理相關(guān)事宜，留守人員對(duì)法律了解不夠，往往出現(xiàn)一些程序上不合法的問題，如該評(píng)估的未評(píng)估、該委托拍賣的未走拍賣程序，因此法院要監(jiān)督、提出指導(dǎo)意見。但是在處理企業(yè)土地變現(xiàn)一塊，難度非常大，有的是國有劃撥土地，有的是商業(yè)用地，有的是設(shè)定抵押擔(dān)保，在這方面土管部門要求按照其條條規(guī)定，使企業(yè)財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)不了，導(dǎo)致破產(chǎn)案件審理時(shí)間拖長，終結(jié)不了。如生資公司有一倉庫因土地系劃撥用地，土管部門要掛牌并有規(guī)劃部門同意才可轉(zhuǎn)讓，而規(guī)劃部門不管你是不是破產(chǎn)，一律按縣城規(guī)劃不給予答復(fù)，三年來，為這塊地賣不出去，過不了戶，我們法院也是束手無策，任其擺在那里，這樣就增加了不必要的支出，要支付留守人員的工資，減少了職工和債權(quán)人可得的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配和利益，顯然不符合提高工作效率的要求。

    3、破產(chǎn)法律文書不規(guī)范，五花八門，有損法律嚴(yán)肅性

    目前民事審判的裁判文書，無論簡(jiǎn)易程序、普通程序?qū)徑Y(jié)的案件，從最高院到基層法院歷年來都有法律文書樣本，如調(diào)解書、判決書、裁定書……等。而且就裁判文書改革進(jìn)行過多次討論，有統(tǒng)一的格式，制作出來的法律文書，當(dāng)事人就沒有什么異議，具有法律的嚴(yán)肅性。但是破產(chǎn)案件至今沒有統(tǒng)一的法律文書樣式，而且法院在審理過程中需要出去大量的法律文書，如裁定書、決定書、復(fù)議決定書、償還財(cái)物通知書、清收?qǐng)?zhí)行通知書……等一系列法律文書。有時(shí)同一法院由于各人觀點(diǎn)不同，法律文書也不同，往往是五花八門，很不規(guī)范，確實(shí)有損法律的嚴(yán)肅性。為此建議上級(jí)法院，就破產(chǎn)案件的法律文書制定出一套比較規(guī)范可操作性強(qiáng)的樣本，以實(shí)現(xiàn)維護(hù)法律的尊嚴(yán)。

    4、破產(chǎn)債權(quán)清收困難

    企業(yè)被宣告破產(chǎn)還債后，依照法律規(guī)定由清算對(duì)債權(quán)進(jìn)行清收。前面已述清算組成員都是有各自的工作，很難集中辦公、統(tǒng)一行動(dòng)、而且他們對(duì)破產(chǎn)法律程序及法律專業(yè)知識(shí)不是十分精通，而破產(chǎn)法及最高法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件著干問題規(guī)定是由清算組向債務(wù)人發(fā)出清償債務(wù)通知，限七日內(nèi)償還或提出異議，如既未清償又未提出異議，清算組依法申請(qǐng)人民法院裁定強(qiáng)制執(zhí)行。而清算組因業(yè)務(wù)不熟很少發(fā)出債務(wù)清償通知書、法律文書的格式均需法院提供，而清算組受權(quán)力的限制債務(wù)人根本不予理睬、不簽收。這樣法院不得不要派員一同前往送達(dá)，有的債務(wù)人對(duì)法院一同前往又以程序不合法為由而提出異議，這樣又得就異議進(jìn)行審查，此時(shí)債務(wù)人有的就人去樓空。故清算組將所有債權(quán)均向法院申請(qǐng)執(zhí)行（清收），在審查這些債權(quán)過程中發(fā)現(xiàn)，有的是往來帳，無任何憑證，有的時(shí)間特別長，從未主張過權(quán)利，從某種意義上完全超過了訴訟時(shí)效。如九江水泥廠的債權(quán)大部份是80年代末、90年代初賒銷的水泥款，有的是廠銷售人員經(jīng)手，現(xiàn)在這些債務(wù)人有的根本不存在，連供銷人員也因廠破產(chǎn)外出打工不知下落，還有九江縣生資公司的債權(quán)大部是往來帳，債務(wù)人大部份是一基層供銷社，基層供銷社現(xiàn)在連職工改制都無資金，更不用說有錢還債。有時(shí)法院執(zhí)行又因沒有執(zhí)行公務(wù)證能夠及時(shí)采取查封、凍結(jié)、保全措施，耽誤了時(shí)間，使債務(wù)人將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，出現(xiàn)債權(quán)清收相當(dāng)困難的局面。

    三、審理破產(chǎn)案件的對(duì)策

    在審理破產(chǎn)案件過程中，針對(duì)上述熱點(diǎn)、難點(diǎn)問題，筆者認(rèn)為應(yīng)采取以下幾個(gè)方面的對(duì)策，使破產(chǎn)案件的審理達(dá)到維護(hù)穩(wěn)定、安定團(tuán)結(jié)，促進(jìn)社會(huì)和諧、經(jīng)濟(jì)發(fā)展。

    1、認(rèn)真學(xué)習(xí)《破產(chǎn)法》和最高院[2002]釋23號(hào)關(guān)于審理破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定，突出破產(chǎn)程序。

    該法和解釋主要是程序方面的規(guī)定，為我們提供了可操作性?！睹裨V法》中的執(zhí)行程序?yàn)閭鶛?quán)清收提供了依據(jù)。因此法官必須熟悉法律、加強(qiáng)學(xué)習(xí)、提高自身的業(yè)務(wù)素質(zhì)，才可辦好破產(chǎn)案件，這是前提。

    2、強(qiáng)化破產(chǎn)程序的公開、公平、公正。

    “公正與效率”是我們司法的主題，程序上不公正就無法實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正。我們對(duì)所有破產(chǎn)案件實(shí)行合議制在宣告破產(chǎn)前認(rèn)真審查申請(qǐng)人提供的書面材料，并開庭質(zhì)證做到心中有數(shù)，而后裁定宣告破產(chǎn)還債，做到公開、透明，對(duì)債權(quán)清收，清算組發(fā)出清收通知書，當(dāng)事人未履行提出異議的。我們實(shí)行開庭審理，異議成立裁定駁回清算組的申請(qǐng)，異議不成立的裁定執(zhí)行。由于程序公正、公開、透明，我們依法清收了破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)，為企業(yè)職工改制及時(shí)領(lǐng)取補(bǔ)償金，保護(hù)職工的合法權(quán)益做了我們應(yīng)做的工作，為此受到當(dāng)?shù)攸h委、政府的高度評(píng)價(jià)和肯定。

    3、開好職工大會(huì)及債權(quán)人會(huì)議。

    企業(yè)破產(chǎn)，涉及職工安置，為此在宣告破產(chǎn)后，必須要開職工大會(huì)，做好法律宣傳和解釋工作，使職工理解政府及企業(yè)，使職工對(duì)失去工作、今后生活出路等各方面政府在這方面的安排，這樣才能避免職工不因企業(yè)破產(chǎn)而上訪或不因個(gè)別別有用心的人對(duì)政府不滿而扇動(dòng)職工鬧事，做好穩(wěn)定工作，促進(jìn)社會(huì)和諧、安定、團(tuán)結(jié)。

    債權(quán)人會(huì)議是我們審理破產(chǎn)案件必經(jīng)程序，第一次債權(quán)人會(huì)議由法院主持，為此我們要對(duì)清算組的工作報(bào)告、審計(jì)報(bào)告、職工安置方案、破產(chǎn)費(fèi)用支出的預(yù)算、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理、破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配等重大事項(xiàng)經(jīng)債權(quán)人會(huì)議進(jìn)行審查表決，只有經(jīng)債權(quán)人會(huì)議表決才可實(shí)施，我們所有案件均是按照債權(quán)人會(huì)議表決結(jié)果進(jìn)行，為此做到有法可依，有據(jù)而行，使職工和債權(quán)人均得到滿意，為構(gòu)建和諧社會(huì)做了一定工作。

    4、依法對(duì)清算組工作進(jìn)行監(jiān)督和指導(dǎo)

    在破產(chǎn)案件中，依照法律規(guī)定，大量工作是清算組去做，所以他們的權(quán)力也比較大，清算組利用法院給予的權(quán)力，隨意處置財(cái)產(chǎn)，損害債權(quán)人的利益時(shí)有發(fā)生，因此人民法院必須要依法對(duì)清算組的工作進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督。

    （1）指導(dǎo)

    由于清算組是法院指定，成員系各部門選調(diào)，由于他們對(duì)法律不是專業(yè)，為此法院要對(duì)清算組進(jìn)行培訓(xùn)、集中學(xué)習(xí)破產(chǎn)法和最高院關(guān)于這方面的司法解釋，特別是關(guān)于清算組職責(zé)方面重點(diǎn)講解，使他們明確自己的工作職責(zé)范圍和要求。要提供這方面的學(xué)習(xí)資料，從業(yè)務(wù)上指導(dǎo)他們開展清算工作，使他們能夠依法辦事，保證案件的公平、公正。

    （2）監(jiān)督

    ①要求清算組制定清算計(jì)劃，向法院書面報(bào)告，審批備案，我們定期進(jìn)行檢查。

    ②建立重大事項(xiàng)報(bào)告制度，清算組一定要向法院報(bào)告，經(jīng)法院同意后才可實(shí)施，這是司法解釋第51條規(guī)定。有七類行為必須報(bào)法院同意后才可實(shí)施，一是動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓；二是無形財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓（知識(shí)產(chǎn)權(quán)）；三是借款；四是轉(zhuǎn)讓債權(quán)和有價(jià)證券；五是允許取回權(quán)、抵銷權(quán)、確認(rèn)別除權(quán)；六是放棄權(quán)利；七是涉及破產(chǎn)的訴訟。

    ③據(jù)債權(quán)人申請(qǐng)或依職權(quán)審查清算組損害債權(quán)人利益的行為。如債權(quán)人抵押債權(quán)被清算組認(rèn)定無效，債權(quán)人申請(qǐng)糾正，法院應(yīng)該糾錯(cuò)。如生資公司在處理金城商廈房屋時(shí)，認(rèn)為債權(quán)人九江縣農(nóng)行土地未進(jìn)行抵押無效，清算組經(jīng)過評(píng)估、委托拍賣時(shí)，農(nóng)行得知后向法院提出異議，我們開庭審理，查明生資公司曾先后兩次用該房產(chǎn)證貸款110萬元，只是土地證未抵押，為此生資公司不能片面以土地未抵押而認(rèn)為無效。為此裁定房屋抵押有效，土地部份可按評(píng)估拍賣后所得返還給生資公司，雙方均未提出異議，債權(quán)人均得到清償和分配，保護(hù)了債權(quán)人的利益。

    5、加大清收力度。

    破產(chǎn)企業(yè)的債權(quán)，涉及破產(chǎn)企業(yè)職工和全體債權(quán)人的合法權(quán)益。對(duì)破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)的清收，僅靠清算組實(shí)現(xiàn)是不可能做到，必須要依靠法律手段去實(shí)現(xiàn)，破產(chǎn)法及最高院解釋明確規(guī)定由受理破產(chǎn)案件的法院執(zhí)行，當(dāng)前民二庭訴訟案件比較少，破產(chǎn)債權(quán)清收是擺在他們面前的首要任務(wù)，只有加大力度清收債權(quán)，才能實(shí)現(xiàn)職工和債權(quán)人的合法權(quán)益。在執(zhí)行方面建議上級(jí)法院就結(jié)合實(shí)際，為民二庭審判人員以上頒發(fā)執(zhí)行公務(wù)證，以利工作的需要。

    6、嚴(yán)格執(zhí)行破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配制度。

    企業(yè)破產(chǎn)導(dǎo)致法人終止消失，最終是實(shí)現(xiàn)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配，分配為零也是分配，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配由清算組提出分配方案，經(jīng)債權(quán)人會(huì)討論通過后，由清算組執(zhí)行。二次未通過的我們法院依法裁定，在分配過程中，我們首先考慮優(yōu)先受償權(quán)，嚴(yán)格按照清償順序執(zhí)行，第一是撥付破產(chǎn)費(fèi)用，包括破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)管理、分配、變現(xiàn)支付的費(fèi)用、債權(quán)人會(huì)議召開的費(fèi)用、催收債權(quán)所需的費(fèi)用、其它用于破產(chǎn)的費(fèi)用。第二是破產(chǎn)企業(yè)所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用、勞動(dòng)者（職工）解除勞動(dòng)合同應(yīng)得的補(bǔ)償金，即改制買斷工齡應(yīng)得的錢認(rèn)定為第一順序，因?yàn)樗麄兪侨鮿?shì)群體，以人為本更應(yīng)得到法律的保護(hù)。第三是抵押優(yōu)先受償。第四是國家稅收。第五是銀行的債權(quán)。通過反復(fù)講解法律，使債權(quán)人理解法院，達(dá)到共識(shí)，化解矛盾，穩(wěn)定社會(huì)。

    九江縣法院在審理破產(chǎn)案件中，由于嚴(yán)格依法辦事做到公開、公平、公正為企業(yè)解困、職工安置、再就業(yè)提供了法律保障，取得了一定成效，但也存在不足之處，今后將要更加努力學(xué)習(xí)，以社會(huì)主義法治理念，構(gòu)建和諧社會(huì)為契機(jī)，積極工作，開拓進(jìn)取，奮力拼搏，為建設(shè)美麗富強(qiáng)的社會(huì)主義國家作出更大的貢獻(xiàn)。

 江西省九江縣人民法院：程汪生