我國上市公司重整中出資人權(quán)益強制調(diào)整的誤區(qū)與出路

  

齊明

（吉林大學(xué)法學(xué)院）

“出資人權(quán)益調(diào)整”是指按照重整計劃條款進行的對全體原出資人（后簡稱“老股東”）權(quán)益進行普遍的強制調(diào)整。破產(chǎn)重整多半都會涉及到出資人權(quán)益調(diào)整，而影響最大的莫過于對上市公司進行破產(chǎn)重整過程中所涉及到的出資人權(quán)益調(diào)整問題?，F(xiàn)在通行的做法是在債權(quán)人會議上組建出資人組對重整計劃草案進行表決，在表決通過后法院應(yīng)管理人的要求向中國證券登記結(jié)算有限公司（后簡稱“中登公司”）出具協(xié)助執(zhí)行的通知（后簡稱“協(xié)執(zhí)”）直接調(diào)整出資人權(quán)益，將老股東股份劃轉(zhuǎn)給戰(zhàn)略投資人（后簡稱“新股東”）。但是這種沒有法律依據(jù)的強制調(diào)整侵害了對廣大出資人財產(chǎn)權(quán)益的基本保護，給破產(chǎn)法的實施造成不良影響，破產(chǎn)重整一般都要進行出資人權(quán)益調(diào)整才具有可行性，但這種調(diào)整應(yīng)建立在對公司殼價值觀評估、新老股東充分知情協(xié)商、強制調(diào)整路徑合法有效的前提之下，如果在強制調(diào)整中沒有充分的法律依據(jù)，那么其本質(zhì)就是對老股東公民財產(chǎn)權(quán)的非法剝奪。

當(dāng)前強制調(diào)整出資人權(quán)益做法的是存在很嚴(yán)重的危害性的：首先，違法操作損害出資人權(quán)益對上市公司出資人權(quán)益進行強制調(diào)整，其本質(zhì)是剝奪股東財產(chǎn)權(quán)的行為，這種財產(chǎn)權(quán)的剝奪沒有法律依據(jù)，是非法剝奪。其次，假借破產(chǎn)重整挽救企業(yè)的名義對公民財產(chǎn)進行非法剝奪，客觀上使破產(chǎn)法的實施被“妖魔化”。最后，這是“綁架”破產(chǎn)法院出具協(xié)助執(zhí)行通知書，作為本應(yīng)消極中立的裁判機關(guān)，部分人民法院在出資人權(quán)益強制調(diào)整的問題上做出了錯誤的決定，法院已經(jīng)超出了其應(yīng)當(dāng)持有的立場，過分地發(fā)揮了能動性，進而影響到破產(chǎn)案件的依法審理，影響到破產(chǎn)利害關(guān)系人之間的利益平衡。破產(chǎn)程序是充滿利益沖突的司法程序，破產(chǎn)利害關(guān)系人之間憑借法定優(yōu)先權(quán)對有限的破產(chǎn)財產(chǎn)展開博弈，法院的積極介入打破了博弈的規(guī)則，使破產(chǎn)程序中的規(guī)則變得不可捉摸。

上市公司破產(chǎn)重整中的出資人權(quán)益調(diào)整問題之焦點和難點在于調(diào)整的“強制性”基礎(chǔ)。出資人權(quán)益調(diào)整的本質(zhì)是公司股份的收購行為，即便是在破產(chǎn)重整程序中，投資人仍然可以依據(jù)證券法所規(guī)定的收購規(guī)則實施收購行為。從目前的法律規(guī)定來看，難以找到強制性調(diào)整出資人權(quán)益的法定事由，但是通過修改現(xiàn)行破產(chǎn)法能解決未來強制調(diào)整的效力問題。此外，還可以通過修改公司章程，對全體股東在出資人權(quán)益調(diào)整問題上形成約束力。具體論述如下：第一，在法律框架內(nèi)完成出資人權(quán)益調(diào)整的基本路徑：上市公司收購。從法律適用上來看，破產(chǎn)程序本身并不排斥證券法的適用，而且證券法恰恰為收購行為提供了法律依據(jù)。收購路徑存在如下優(yōu)點：其一，規(guī)避“強制性調(diào)整”的痛點，通過市場手段完成，在收購過程中不存在違法性的瑕疵；其二，當(dāng)收購目標(biāo)公司具備重整原因的情況下，目標(biāo)公司股東往往對股權(quán)出讓價格降低心理期待，使收購更容易完成；其三，收購方的目的在于買殼上市，那么其后續(xù)投資肯定能夠保證公司被收購后繼續(xù)經(jīng)營，同時也就確保了債權(quán)人整體利益最大化的實現(xiàn)。第二點是自力實現(xiàn)出資人權(quán)益調(diào)整的可行路徑：修改公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、髙級管理人員具有約束力，因此公司章程可能作為強制調(diào)整出資人權(quán)益的依據(jù)。依據(jù)《公司法》第103條規(guī)定，修改公司章程需要“經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過”，上市公司還須同時遵循《上市公司章程指引》第11章的操作規(guī)范完成章程修訂的過程。在破產(chǎn)重整的上市公司章程中可以引入對出資人權(quán)益強制性調(diào)整的程序和規(guī)則，依據(jù)修訂后章程的程序性和實體性規(guī)定對出資人權(quán)益進行調(diào)整。最后，則是遠期的完善路徑：修改破產(chǎn)法關(guān)于債權(quán)人會議決議和重整計劃效力的規(guī)定，在我國現(xiàn)行破產(chǎn)法明確規(guī)定債權(quán)人會議決議僅對全體債權(quán)人具有約束力的情況下，經(jīng)過債權(quán)人會議表決通過的重整計劃顯然無法約束出資人完成強制性的權(quán)益調(diào)整。然而，在破產(chǎn)程序中出資人權(quán)益劣后于債權(quán)人權(quán)益，這就為出資人權(quán)益調(diào)整提供了正當(dāng)性基礎(chǔ)。由此，可以考慮對我國現(xiàn)行破產(chǎn)法進行修改，把債務(wù)人的股東納人到債權(quán)人會議決議的效力范圍內(nèi)，進而在破產(chǎn)法內(nèi)部確立起強制調(diào)整出資人權(quán)益的法律依據(jù)。

（原文已發(fā)表于《法學(xué)》2017年第7期，如需了解全文，請自行查閱原文。）