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      律師:我是如何將一個毒販辯死的

       夢在遠方driola 2018-01-12



      正文


      2015年8月19日上午9時整,劉某某制造毒品一案二審準時在S 省高級人民法院第9審判庭開庭審理,檢察員舉證、辯護人質(zhì)證,辯護人整體意見是:本案管轄不合法,勘驗、提取、稱量、取樣、送檢均不符合法律的規(guī)定,被告人承認去過制毒現(xiàn)場房間吸毒,但沒參與制毒。


      審判長:檢察員還有沒有證據(jù)出示?


      檢察員:檢察員舉證完畢。


      辯護人舉手:審判長,檢察員還有一份技偵證據(jù)沒有出示。



      檢察員:你怎么知道有技偵證據(jù)?


      審判長:辯護人說清楚點,技偵證據(jù)在哪里?


      辯護人:在一審庭審筆錄第33頁倒數(shù)第6行,“公:第五組證據(jù):技偵證據(jù):語音和短信”。


      法庭沉默了……..,出奇的安靜,審判員與審判長私語后,示意法警讓辯護人將上述材料拿給他看。


      審判長:技術(shù)偵查可能涉及國家秘密,可以不當庭出示。檢察員對這個問題有沒有要解釋的?


      檢察員:技偵的方法是國家秘密,為了保秘,休庭后請合議庭人員在庭外核實。


      辯護人:審判長,辯護人要求……


      審判長強行打斷辯護人:還有什么要求,律師不可以聽這個錄音。


      辯護人:尊敬的審判長,我可以不聽這個錄音,建議讓嫌疑人本人聽一下,是不是他本人的聲音?


      審判長:本庭已清楚控辯雙方的意見,現(xiàn)在法庭辯論。


      辯護人:審判長,我還沒說完


      審判長:說吧,請辯護人一次性將問題說完


      辯護人:審判長,這個技偵的錄音我可以不聽,但是…….


      審判長:請辯護人不要重復


      辯護人:我沒有重復


      審判長:你不聽錄音,已經(jīng)說過一次啦


      辯護人:審判長,你讓我說話,字、詞不重復,我可能做不到,這次我表達的不是這個意思


      審判長:那你說吧


      辯護人:我要求檢察員出示這個技偵證據(jù)合法性的證據(jù),也就是說技偵是在公安機關(guān)立案以后開始的,同時有相應的批準手續(xù)。


      法庭又一片沉默………


      審判長:已經(jīng)說過了,庭后由審判人員核實


      辯護人:按照刑事訴訟法的規(guī)定,所有證據(jù),都應當庭出示、質(zhì)證才能作為定案的依據(jù),本案涉及的技偵證據(jù),法庭應當調(diào)查該證據(jù)程序是否合法?證據(jù)內(nèi)容的真實性由審判長決定核實的方式。


      法庭又沉默了……


      審判長:現(xiàn)在休庭5分鐘


      5分鐘后復庭


      審判長:檢察員,剛才辯護人提出的問題,你是什么意見?


      檢察員:審判長,從開庭到現(xiàn)在,我都沒有說要出示什么技偵證據(jù)。


      審判長:你意思是說,你將(技偵證據(jù))不作為證據(jù)出示。


      檢察員:對,辯護人認為一審出示了,我現(xiàn)在撤回,不再作為證據(jù)。


      辯護人舉手:檢察機關(guān)應有客觀公正的義務(wù),不能只出示對被告人不利的證據(jù),也應該出示對被告人有利的證據(jù)。


      檢察員:我手中根本就沒有辯護人說的技偵證據(jù),卷宗材料中也沒有,不管對被告人有利還是不利,本人都沒辦法出示。


      辯護人:那為何一審的庭審筆錄中有記載?


      檢察員:那可能是書記員的筆誤。


      辯護人:審判長,辯護人懷疑本案的偵查機關(guān)違法使用了技偵措施,現(xiàn)將一審庭審筆錄作為證據(jù)線索提交法院,請求人民法院查證是書記員筆誤?還是違法使用技偵?


      ……


      5個月后,法院書記員通知律師領(lǐng)取法律文書,一份維持一審判決的裁定(死刑立即執(zhí)行)。


      本案中,從證據(jù)的角度,可以說是辯護人吊打了公訴人,構(gòu)成犯罪的證據(jù)都不充分,更別說量刑了。那為何被告人被人民法院判處了死刑?而且還是死刑立即執(zhí)行。是不是技偵證據(jù)起了關(guān)鍵作用?是不是選擇了技偵之辯就否定了無罪辯護?


      我們也知道,違法技偵問題基本不會得到法院明確的認定,但卻是影響法官內(nèi)心確信的重要砝碼。


      因而有律師說:(違法)技偵——殺人不留名,救人也不留名。


      何為技術(shù)偵查?

      技術(shù)偵查措施,是指偵查機關(guān)為了偵破特定犯罪行為的需要,根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定,經(jīng)過嚴格審批,采取的一種特定技術(shù)手段。技術(shù)偵查行為即是運用技術(shù)偵查措施的偵查行為。通常包括電子偵聽、電話監(jiān)聽、電子監(jiān)控、秘密拍照、錄像、進行郵件檢查等秘密的專門技術(shù)手段。技術(shù)偵查措施在《國家安全法》和《人民警察法》中有規(guī)定,2013年新的《刑事訴訟法》第二編第二章第八節(jié)對技術(shù)偵查措施的主體、適用范圍、程序與期限等做了明確的規(guī)定。


      如果偵查人員采取了跟蹤、盯梢、守候、監(jiān)視手段,沒有運用電子監(jiān)聽、電信監(jiān)控這些技術(shù)手段,僅是常規(guī)的通過肉眼或者經(jīng)驗進行跟蹤等偵查行為,其只是一種普通的偵查手段。還有,在網(wǎng)絡(luò)偵查中,如果通過網(wǎng)絡(luò)的搜索引擎或社交工具等常規(guī)的軟件和技術(shù)就能獲取信息,也不能認為是技術(shù)偵查手段。



      如何發(fā)現(xiàn)違法技偵?


      一看案件性質(zhì)(范圍)。法律規(guī)定:(一)公安機關(guān)技術(shù)偵查措施的適用范圍:


      1、危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪案件;


      2、故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)等嚴重暴力犯罪案件;


      3、集團性、系列性、跨區(qū)域性重大犯罪案件;


      4、利用電信、計算機網(wǎng)絡(luò)、寄遞渠道等實施的重大犯罪案件,以及針對計算機網(wǎng)絡(luò)實施的重大犯罪案件;


      5、其他嚴重危害社會的犯罪案件,依法可能判處七年以上有期徒刑的;


      6、公安機關(guān)追捕被通緝或者批準、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人,可以采取追捕所必需的技術(shù)偵查措施。


      (二)人民檢察院技術(shù)偵查措施的適用范圍:


      1、人民檢察院在立案后,對于涉案數(shù)額在300萬元以上、采取其他方法難以收集證據(jù)的重大貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實施的嚴重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件,經(jīng)過嚴格的批準手續(xù),可以采取技術(shù)偵查措施,交有關(guān)機關(guān)執(zhí)行。


      2、人民檢察院辦理直接受理立案偵查的案件,需要追捕被通緝或者批準、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人的,經(jīng)過批準,可以采取追捕所必需的技術(shù)偵查措施,不受《人民檢察院刑事訴規(guī)則(試行)》第263條規(guī)定的案件范圍的限制。


      二看技偵開始時間。法律規(guī)定,技術(shù)偵查措施一定是在案件立案后,不能在立案前,打開卷宗一對比就明了。


      三看有無批準手續(xù)。此文書是《采取技術(shù)偵查措施決定書》,批準人是設(shè)區(qū)的市一級公安機關(guān)負責人,有效期是三個月。到期后,仍要繼續(xù)采取技術(shù)偵查措施的,報批準機關(guān)負責人批準,制作《延長技術(shù)偵查措施期限決定書》,每次不得超過三個月。 同時要審查該文書上技術(shù)偵查措施的種類、適用對象是否與實際一致。


      四看技偵措施有無附卷。采取技術(shù)偵查措施收集的材料作為證據(jù)使用的,采取技術(shù)偵查措施決定書應當附卷。附卷重要嗎?答案是肯定的。若有附卷,技術(shù)偵查違法的機率低,若沒有附卷,技術(shù)偵查違法的機率就高。很多案件中,公開案卷(外卷)中看不出有技偵材料,偵查機關(guān)不告訴律師,公訴機關(guān)也不告訴律師,庭審過程中也不說技偵材料;若內(nèi)卷中有技偵材料,那違法采取技偵手段的可能性就是100%。而此時,律師不知道,被告人不知道,公訴人可以看,法官可以看,想想都可怕。


      五看案件中的常識、常情、常理。我們通過新聞知道,明星吸毒,名人嫖娼,全是朝陽區(qū)大媽舉報的,符合常識常情常理嗎?本人做過的毒品案件,大部份都是群眾舉報的,符合常識常情常理嗎?很多案件中,受案登記表、到案經(jīng)過、案件來源對同一個事情描述是矛盾的,符合常識常情常理嗎?前面庭審中辯護人提到:在一審庭審筆錄第33頁倒數(shù)第6行,“公:第五組證據(jù):技偵證據(jù);語音和短信”。法庭沒有組織控辯雙方質(zhì)證,這符合常識常情常理嗎?……很多很多,需要辯護人用鷹一般的眼去發(fā)現(xiàn)。


      如何對技偵證據(jù)質(zhì)證?

      目前,實踐中針對技偵證據(jù),法檢對律師的知情權(quán)(閱卷權(quán))主要有以下三種情況:


      一是完全不對律師開放,律師即不能看、不能聽、不能復制,也不組織質(zhì)證。


      二是律師在庭后可以聽、可以看,但不能復制。


      三是律師可以聽、可以看、可以復制,還可以要求對聲音進行鑒定并得到法院同意。


      因此,律師對技偵證據(jù)質(zhì)證基本上是一種奢望,如果運氣好有機會質(zhì)證的話:對于技偵證據(jù)的合法性:從上面五點看技偵證據(jù)是否違法,就可以進行合法性進行審查。


      對于技偵證據(jù)的關(guān)聯(lián)性:主要審查內(nèi)容與本案是否相關(guān)?筆者聽過一個錄音,內(nèi)容是我的當事人向甲購買毒品2克,共有3次通話。而案件是指控我的當事人與乙共同制造毒品,他是在制毒現(xiàn)場被擋獲的,有重大嫌疑。因此,上述錄音與指控事實無關(guān)聯(lián)性。


      對于技偵證據(jù)的真實性:辯護人在看聽后,一定要讓被告人核實內(nèi)容涉及的時間、地點、人物、內(nèi)容等,辯護人的質(zhì)證意見要尊重被告人,因為只有本人才最清楚事情經(jīng)過。如果被告人否定,那一定要向法庭提出鑒定申請。


      如何防范技偵的濫用?


      豪無疑問,科學技術(shù)是第一生產(chǎn)力,已成為推動社會發(fā)展不可或缺的角色。同時,古今中外,科學技術(shù)被濫用的案例也不少,我們相絕大部份的偵查人員都會合理合法地運用科學技術(shù)、運用技偵手段讓犯罪者得以伏法。但是,也要防止少數(shù)人將技術(shù)偵查濫用,非常遺憾的是,我們立法只規(guī)定了不得……不得……,而沒有規(guī)定違反規(guī)定如何處罰?為更好利用技偵證據(jù),打擊犯罪,保護公民合法權(quán)利,筆者認為:


      第一,  立法應明確技術(shù)偵查措施所獲證據(jù)的證據(jù)能力,但同時要確立非法證據(jù)的排除規(guī)則,強調(diào)對于技術(shù)偵查措施的運用必須遵守法定程序,否則將導致技術(shù)偵查行為無效,而由這些行為所獲取的證據(jù)材料應予以排除。


      第二,對于違規(guī)使用技術(shù)偵查措施的, 應當追究其責任。同時,人民檢察院不應將其作為證據(jù)向人民法院提供,若有違規(guī)的技偵證據(jù)到了人民法院,人民法院也不應采信該證據(jù)。



      來源:為你辯護網(wǎng)

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