溝通的意義 1.審查起訴階段,檢察官的角色類似于審判階段的法官。面對(duì)偵查機(jī)關(guān)移送過來的案件,檢察官必須審查犯罪嫌疑人是否構(gòu)成犯罪,是否有必要起訴。如果無罪的人受追訴,檢察官就辦錯(cuò)了案;如果可以不起訴而仍然起訴,社會(huì)影響也不好。在錯(cuò)案追究制背景下,一位有職業(yè)操守和良知的檢察官,必須是以質(zhì)疑的眼光和謹(jǐn)慎的態(tài)度審視偵查機(jī)關(guān)的起訴意見。有鑒于此,檢察官希望聽到天平另一邊的聲音,即辯護(hù)律師的專業(yè)意見。 2.在偵查階段,律師雖然可以與偵查人員溝通,但因律師未能閱卷,會(huì)見可能受限,對(duì)案件了解不多或不確切,這將會(huì)影響與偵查人員的溝通效果。審查起訴階段,律師已經(jīng)能夠閱卷,并且能會(huì)見犯罪嫌疑人,律師對(duì)案件基本情況已經(jīng)了解,對(duì)偵查機(jī)關(guān)指控罪名、事實(shí)、情節(jié)所存在的問題心中有數(shù)。因此,律師已經(jīng)能夠發(fā)現(xiàn)問題,并且可以帶著問題和理據(jù)去與檢察官溝通,這時(shí)的溝通更有效。 3.對(duì)于職務(wù)犯罪案件,由于新的監(jiān)察體制已經(jīng)運(yùn)行,沒有刑事訴訟意義上的偵查階段。因此,審查起訴成為律師介入職務(wù)犯罪辯護(hù)的第一個(gè)階段。而對(duì)于一些不起訴的案件,審查起訴便是最后一個(gè)階段。所以,律師及時(shí)與檢察官溝通顯得尤為必要。 溝通的時(shí)機(jī)和內(nèi)容 1.及時(shí) 案件移送審查起訴,律師應(yīng)在第一時(shí)間閱卷,爭取在檢察官閱卷之前形成辯護(hù)意見,并及時(shí)向檢察官表達(dá),否則,一旦檢察官形成觀點(diǎn),便不易改變。另一個(gè)及時(shí),便是在檢察官形成《起訴書》之前,因?yàn)橐坏镀鹪V書》成型,檢察官就再也不去質(zhì)疑偵查機(jī)關(guān)的起訴意見,而是要以國家公訴人的身份捍衛(wèi)《起訴書》的意見和主張,這種價(jià)值取向,甚至連法官也得顧及《起訴書》的立場,所以,及時(shí)溝通很重要。 2.關(guān)于自首或立功情節(jié),必須在這個(gè)階段提出 法官不可能僅憑律師的辯護(hù)意見就認(rèn)定自首或立功,特別是職務(wù)犯罪案件,這兩個(gè)最為重要的情節(jié)需要檢察機(jī)關(guān)提供被告人到案經(jīng)過以及初次到案的筆錄等材料而認(rèn)定自首。同時(shí),還需要檢察機(jī)關(guān)提供被告人檢舉揭發(fā)線索的立案及查辦情況。而這些材料,均需律師在閱卷后發(fā)現(xiàn)材料不足時(shí)向檢察官提出。 另外,基于律師在刑事案件調(diào)查取證中存在的現(xiàn)實(shí)風(fēng)險(xiǎn),對(duì)于有調(diào)查取證必要的,也應(yīng)在審查起訴階段建議檢察機(jī)關(guān)調(diào)取證據(jù)或補(bǔ)充偵查。 3.關(guān)于認(rèn)罪認(rèn)罰從寬或速裁程序,也應(yīng)在此階段提出,特別是量刑建議,只要還未提交法院,律師仍可與檢察官“討價(jià)還價(jià)”。 4.關(guān)于不起訴,更是“過了這個(gè)村就沒這個(gè)店”,要有充分理據(jù),及時(shí)作出溝通。 溝通的三種方式 1.書面溝通 此溝通方式便是向檢察官遞送《法律意見書》。有人認(rèn)為審查起訴階段便遞送《法律意見書》會(huì)提前泄露審判階段的辯論觀點(diǎn),使辯護(hù)律師在庭審中陷于被動(dòng)。其實(shí),不應(yīng)該把檢察官看成“敵人”,作為職業(yè)共同體,價(jià)值觀是一致的,特別是審查起訴階段,檢察官掌握著相當(dāng)?shù)乃痉ㄙY源,更像是個(gè)可以依靠的朋友,及時(shí)提交《法律意見書》很有必要。 關(guān)于《法律意見書》,筆者這兩年參加律協(xié)評(píng)選刑事案件業(yè)務(wù)成果獎(jiǎng),見過獲獎(jiǎng)案件在審查起訴階段律師寫了十幾篇《法律意見書》的,也見過一份《法律意見書》120多頁的。當(dāng)然,篇幅和份數(shù)都應(yīng)該因案而異。 2.電話溝通 此種情形,一般是臨時(shí)緊急的情況,且不便于立即見到檢察官。當(dāng)然,檢察官的電話不可能那么輕易就能得到。 3.當(dāng)面約見溝通 溝通是雙方能量的交換,從能量級(jí)別來看,第一層次是文字、信息等平面媒介的傳遞。第二層次是面對(duì)面的表達(dá),能量高于第一層次。最高層次便是不溝而通,即心有靈犀一點(diǎn)通,這一層次很難達(dá)到。 律師與檢察官的溝通,比較現(xiàn)實(shí)而有效的方式應(yīng)是律師準(zhǔn)備好《法律意見書》,然后約見檢察官,當(dāng)面溝通。筆者辦過一個(gè)案件,就相關(guān)情況與檢察官當(dāng)面溝通,后來幫助當(dāng)事人爭取到了不起訴處理。如果不是當(dāng)面溝通,這些做法很難實(shí)現(xiàn)。 在某次論壇,有一位律師講到,他也喜歡約見檢察官,為此他會(huì)用心穿扮,并精心設(shè)計(jì)見面所要表達(dá)的內(nèi)容,爭取在頭三分鐘內(nèi)吸引檢察官的注意并留下好的印象,這樣,才有繼續(xù)講下去并取得成效的可能。 法院無罪判決比率非常低,幾乎不可能,律師想要做無罪辯護(hù),只能提前做好相關(guān)工作的準(zhǔn)備,在審查起訴階段爭取到不起訴處理。至于罪輕辯護(hù),同樣不能留待審判階段,因?yàn)榈侥菚r(shí),有些事已經(jīng)晚了,必須搶占先機(jī)。審查起訴階段,是律師與檢察官溝通的黃金時(shí)段,很多檢察官也樂意接受律師約見。律師能與檢察官面對(duì)面溝通,這是多么難得的機(jī)會(huì)!如果你真有理據(jù)或合理訴求,相信見面溝通,會(huì)得到檢察官重視的,除非你真的不會(huì)與人溝通。所以,在處理案件過程中,律師必須盡快掌握案情,發(fā)現(xiàn)問題,形成觀點(diǎn)和意見,通過書面或約見檢察官的形式與檢察官溝通。 作者:楊文龍 廣東法制盛邦律師事務(wù)所 ◆ 本文系作者觀點(diǎn),不代表廣州市律師協(xié)會(huì)立場 |
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