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由于種種原因，公司清算制度幾乎成為一紙空文。根據我國《公司法》的規(guī)定，公司解散后，原則上應當自行組織清算。但在實踐中，公司解散后應當清算而不清算的現象非常普遍。如果不及時進行清算會導致公司的有效資產不斷減少，影響公司的實際償付能力和公司債權人利益的實現程度。 因此在公司自行清算無法啟動或者自行清算遇到嚴重障礙的情況下，基于對有關權利人的利益保護以及社會經濟秩序維護的考慮，通過公權力的介入而開始的一種解散清算，即強制清算。公司強制清算可以有序結束公司存續(xù)期間的各種商事關系，是公司退出市場機制的重要途徑之一，是公司法律制度的重要組成部分。 1 公司強制清算的申請人 根據《公司法》及《公司法解釋（二）》的規(guī)定，能夠提起公司強制清算申請的主體有： ①公司的債權人 債權人基于對公司的債權成為公司的利益相關主體，得以提出對公司進行強制清算的申請。當清算義務人怠于開始清算，使債權人無法通過公司清算實現自己的債權，或者清算組拖延清算，違法清算，嚴重損害了債權人利益時，債權人可以向法院申請對公司進行強制清算。以債權人身份提請強制清算的，需查明是否對公司享有合法的債權。債權應當真實存在，且在訴訟時效期間內。 ②公司的股東 股東基于對公司剩余財產的分配權成為公司的利益相關主體，得以提出對公司進行強制清算的申請。需要注意的是，公司股東僅能在公司債權人不提起申請的前提下，才能發(fā)起強制清算申請。因此，以股東身份提請強制清算的，需查明股東身份的真實性，此外，還需查明是否已經有債權人提出相關申請。 2 公司強制清算的被申請人 公司強制清算的被申請人是已經解散的公司。解散主要包括一下四種情形： ①公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現； ②股東會或者股東大會決議解散； ③依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉或者被撤銷； ④人民法院依法判決解散公司的。 1 逾期不成立清算組進行清算 公司除因合并或分立而解散外，應當在解散事由出現之日起十五日內成立清算組。當公司已經達到解散狀態(tài)，但啟動自行清算存在障礙，清算組逾期未能成立的，申請人可以向法院申請對公司進行強制清算。 2 啟動自行清算后遇嚴重障礙 ①雖然成立清算組但故意拖延清算的 拖延清算表現為清算組在進行公司清算的過程中，其行為并不違反《公司法》及其他司法解釋中明確規(guī)定的時間要求，但其在履行清算職責過程中違背效率原則，怠于履行義務。 ②違法清算可能嚴重損害債權人或者股東利益的 違法清算表現為在公司清算的過程中，清算組實施了違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的行為。 ③實施上述①和②行為的主體是清算組 清算組是指根據法律規(guī)定或者被清算主體選任或者法院指定具體負責清算工作的主體。清算組以外的其他主體實施損害債權人、股東利益行為的，債權人、股東不能申請強制清算。 需特別注意的是，清算組與清算義務人是不同的概念，清算義務人是指基于其與公司之間存在特定的法律關系而在公司解散時對公司負有依法組織清算義務，并在公司未及時清算給相關權利人造成損害時依法承擔相應責任的民事主體。清算義務人可以在清算組成立后成為清算組成員。實踐中清算義務人和清算組身份存在混同，難以區(qū)分損害行為的實施主體。 因此，當清算義務人在清算組成立后成為清算組成員的，其實施的損害行為應當被認定為清算組實施，應被視為違法清算行為，可以成為強制清算的啟動事由；清算義務人并不參與清算時，其實施的損害行為不是違法清算行為，申請人不能據此提起強制清算申請。 1 清算申請書 清算申請書必須列明申請人、被申請人的基本情況、申請的事實和理由，并載明申請法院進行強制清算的意愿。 2 被申請人的主體資格證明文件 3 申請人對被申請人享有債權或股東資格的證據 我國《公司法》及其司法解釋對于強制清算的申請人作出了明確的身份限定，即公司的債權人以及公司的股東。只有具備債權人或者公司股東的身份才能對公司提出強制清算申請。 ①證明申請人享有債權的證據 公司的債權人向法院申請公司強制清算時，可提供被申請人認可的合同、合同履行的證據等原始憑證，以此證明申請人對被申請人享有債權，且在訴訟時效期間內。 ②證明申請人享有股東資格的證據 （1）股東名冊、工商登記、公司章程及股東之間繼承、轉讓、贈與股份的協(xié)議； （2）提供出資證明書的或證明其實際出資或者實際行使股東權利的，需補充提供股東名冊、工商登記、公司章程等其他材料進行佐證，不能提供的，應先確權，確認股東身份之后，另行提出強制清算申請； （3）申請人提供證明其股東資格的證據材料，被申請人有異議的，對申請人提出的強制清算申請不予受理。 4 被申請人解散的證據 申請人可以提交被申請人的公司章程、決定解散公司的股東會決議、公司登記主管機關吊銷公司營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷公司的決定、人民法院解散公司的民事判決。 5 拖延清算及違法清算的證據 若申請人以拖延清算及違法清算為由向人民法院申請對公司進行清算時，應提交公司自行成立清算組的證明文件，以及清算已出現僵局、清算組故意拖延或存在違法清算行為的證據。 公司強制清算案件的管轄應分別從地域管轄和級別管轄兩方面加以確定： 1 地域管轄 地域管轄法院為公司住所地的人民法院，即公司主要辦事機構所在地法院，公司主要辦事機構所在地無法確定的情況下，由公司注冊登記地人民法院管轄。 2 級別管轄 級別管轄參照公司核準登記的工商行政管理機關的級別： ·基層人民法院管轄縣、縣級市或者區(qū)的公司登記機關核準登記公司的公司強制清算案件； ·中級人民法院管轄地區(qū)、地級市以上的公司登記機關核準登記公司的公司強制清算案件。 ·上下級法院之間根據審理需要可進行適當的管轄轉移。 公司的財產是公司強制清算的物質基礎，公司的賬冊、文件是公司強制清算的客觀依據，如果公司主要財產、賬冊、重要文件滅失或者公司有關人員下落不明，清算工作就無法正常進行。對于此類無法清算或無法全面清算的案件，人民法院可以采取以下幾種法律措施和相應的清算程序。 ①向被申請人的股東、董事等直接責任人員解釋有關公司清算的法律法規(guī)、司法解釋的規(guī)定，告知隱匿或者不積極發(fā)現、追回公司財產、賬冊、文件的法律責任等，詢問真實的公司財產、賬冊、文件及人員的下落；要求被申請人的股東、董事等直接責任人員舉證證明其不知道、不掌握公司財產、賬冊、文件的正當性和合理性。 ②對被申請人的股東、董事等直接責任人員采取罰款等民事制裁措施，責令其依法向人民法院提交有關材料。 ③有條件進行部分清償的，在參照破產清算程序公平清償后，以無法全面清算為由終結強制清算程序。 ④窮盡必要的法律手段后，被申請人人員仍然下落不明或者財務、財產狀況確實不清的，應當以無法清算為由終結強制清算程序。 人民法院以無法全面清算或者無法清算為由裁定終結強制清算程序的，公司債權人申請強制清算的，債權人可以要求被申請人的股東、董事、實際控制人等清算義務人償還其債務；公司股東申請強制清算的，可向控股股東等實際控制公司的主體主張權利。 公司強制清算中，若清算組發(fā)現公司實際已經資不抵債，可以有兩種解決途徑： ①與債權人協(xié)商制作債務清償方案并清償債務，終結強制清算程序； ②強制清算轉入破產清算。 一般而言，啟動強制清算時，公司資產應大于負債，若公司資不抵債，則應啟動破產清算。在強制清算過程中，發(fā)現公司“資小于債”，可與債權人協(xié)定達成債務清償方案，未協(xié)定或者協(xié)定不成的，應申請宣告破產，按照破產法的規(guī)定清理債權債務。 強制清算程序的終結是指強制清算程序運行達到法律規(guī)定的條件時，如清算事務全部完成，或者出現其他原因，使得清算程序沒有必要繼續(xù)進行時，由人民法院裁定結束強制清算程序的一系列活動。主要情形有： ①強制清算程序啟動后，完成了清算事務，達到法律規(guī)定可以終結強制清算程序的情形。 ②強制清算過程中，出現公司法規(guī)定的法定情形，進入破產清算程序，終結強制清算程序。 ③強制清算過程中，發(fā)現公司資不抵債，可與債權人協(xié)商制作債務清償方案并清償債務，終結強制清算程序。 |
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