本講目錄

第一步：立案

坑：管轄、被告、案由、訴訟費

第二步：事實審

坑：當事人陳述、證人證言、舉證時限、舉證責任

第三步：開庭

坑：法官釋明

起訴要求有明確的被告，出現(xiàn)以下情況怎么辦？

1.不知道身份證號怎么辦？

只有姓名因為重名等原因，故無法鎖定具體的被告，所有可能屬于無明確的被告，可能不影響立案，但是立案之后被告不應(yīng)訴，無法鎖定具體的對象的，可能會被裁定駁回起訴。

所以現(xiàn)在一般簽合同、打借條都會要求對方提供身份證復(fù)印件，或者要有身份證號碼。

2.被告名字/名稱寫錯怎么辦？

如果對方認可可以直接修正，不影響案件的審理。如果對方不認可，可能面臨被裁定駁回的風險。

理由：原告與錯誤的被告之間不存在原告所訴稱的法律關(guān)系。

3、沒有被告地址怎么辦？

有可能被裁定駁回起訴。

理由：《最高人民法院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第八條第（二）項：原告不能提供被告準確的送達地址，人民法院經(jīng)查證后仍不能確定被告送達地址的，可以被告不明確為由裁定駁回原告起訴。 

1.訴訟費用金額決定審級

民事案件與知識產(chǎn)權(quán)案件管轄有別。

知識產(chǎn)權(quán)案件：基層人民法院管轄的知識產(chǎn)權(quán)案件包括訴訟標的額在1億元以下且當事人住所地均在本市的，以及訴訟標的額在5000萬元以下且當事人一方住所地不在本市或者涉外、涉港澳臺的著作權(quán)、商標、技術(shù)合同、不正當競爭、特許經(jīng)營合同等第一審知識產(chǎn)權(quán)民事案件。

普通民事案件：中級人民法院、北京鐵路運輸中級法院管轄訴訟標的額在5000萬元以上的第一審民商事案件，以及訴訟標的額在2000萬元以上且當事人一方住所地不在本轄區(qū)或者涉外、涉港澳臺的第一審民商事案件。

也就是說，基層法院的標的額是5000萬元以下。

2.解除合同按合同標的收費

《北京市高級人民法院關(guān)于規(guī)范合同糾紛級別管轄及案件受理費問題的意見》（2014-11-15 ）規(guī)定，當事人的訴訟請求僅為確認合同效力、繼續(xù)履行合同或者變更、解除、撤銷合同的，應(yīng)以合同標的總額作為訴訟請求標的額，據(jù)以確定級別管轄并收取案件受理費。當事人請求確認部分合同條款的效力、繼續(xù)履行部分合同義務(wù)或者變更、撤銷部分合同條款的，應(yīng)以訴訟請求涉及的合同標的額作為訴訟請求標的額，據(jù)以確定級別管轄并收取案件受理費。

當事人僅請求對方履行一定的行為，如交付單證、返還印章、賬簿等的，按件收取案件受理費。

3.解除合同按照合同標的收費

該《意見》還規(guī)定，當事人在請求確認合同效力或者變更、解除、撤銷合同的同時，又提出返還財產(chǎn)、支付違約金、賠償損失等其他訴訟請求的，應(yīng)按照訴訟請求標的額較高的一項確定級別管轄并收取案件受理費?！?/p>

當事人請求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)以訴訟請求涉及的合同標的額加上其他請求金額作為訴訟請求標的額，據(jù)以確定級別管轄并收取案件受理費。

4.簡易程序案件減半收取訴訟費用

調(diào)解或撤訴的不再減半基礎(chǔ)上再減半。

裁定駁回起訴：全額退費。

當事人在訴訟中變更訴訟請求數(shù)額，案件受理費依照下列規(guī)定處理：

（一）當事人增加訴訟請求數(shù)額的，按照增加后的訴訟請求數(shù)額計算補交；

（二）當事人在法庭調(diào)查終結(jié)前提出減少訴訟請求數(shù)額的，按照減少后的訴訟請求數(shù)額計算退還。

事實審的重要性

1.事實是最基礎(chǔ)的基礎(chǔ)

2.證據(jù)的構(gòu)建體現(xiàn)一個律師的功底

3.事實和證據(jù)是選擇法律適用的前提

4.與法官的第一次接觸非常關(guān)鍵，有可能是決定性的

事實審的意義

固定案件事實，聽取雙方當事人對對方證據(jù)的意見，確定案件的爭議焦點。

法官應(yīng)根據(jù)訴辯主張及其權(quán)利基礎(chǔ)規(guī)范，準確歸納案件爭議焦點。要以要件事實為核心，將爭議焦點歸入到要件事實層面并對應(yīng)到每一個起訴要點和答辯要點。法官整理爭議焦點，有助于充分查明爭議事實，防止遺漏重要事實。

事實審的核心是證據(jù)！

律師的應(yīng)對——準備證據(jù)

組織證據(jù)材料并起草“證據(jù)清單”

A.制作要求：寫明證據(jù)的來源、證明對象和簡要內(nèi)容。

B.起草證明對象的要點：語言要簡潔明了；突出證據(jù)與證明對象的“關(guān)聯(lián)性”；注意“邏輯性”及證據(jù)鏈。

《證據(jù)規(guī)則》

第十四條  當事人應(yīng)當對其提交的證據(jù)材料逐一分類編號，對證據(jù)材料的來源、證明對象和內(nèi)容作簡要說明，簽名蓋章，注明提交日期，并依照對方當事人人數(shù)提出副本。

律師的應(yīng)對—質(zhì)證意見

研究對方當事人證據(jù)材料并起草“質(zhì)證意見”。

針對對方當事人證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性提出異議或意見，語言亦簡潔明了，僅對實質(zhì)或關(guān)鍵問題進行說明。

針對雙方證據(jù)梳理案件事實，擬定下一步工作重點：補充證據(jù)、申請鑒定、申請調(diào)查取證、證據(jù)保全等。

事實的構(gòu)建（可信度）

事實鏈接法律與案件結(jié)果，是一起訴訟案件的核心和基礎(chǔ)。

律師的工作

對己方事實的邏輯建立，并輔以相關(guān)的證據(jù)，建立有說服力的事實體系；對對方事實的反駁，攻擊對方事實部分的漏洞，發(fā)現(xiàn)對方事實的不合邏輯之處、找到事實鏈條的薄弱點和瑕疵。

當事人在訴訟中向人民法院所作的關(guān)于案件事實的敘述，稱為當事人陳述。

重要性：當事人陳述常常是決定案件成敗的關(guān)鍵。

當事人的陳述屬于證據(jù)的一種，當事人虛假陳述即屬于偽造證據(jù)，妨礙人民法院審理案件，依法應(yīng)當予以處罰。

虛假陳述的法律后果：“訴訟參與人或者其他人有下列行為之一的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任：（一）偽造、毀滅重要證據(jù)，妨礙人民法院審理案件的；……”

“對個人的罰款金額，為人民幣十萬元以下。對單位的罰款金額，為人民幣五萬元以上一百萬元以下?！?/p>

證人證言是指訴訟參加人以外的其他人知道本案的有關(guān)情況，應(yīng)由人民法院傳喚，到庭所作的陳述，或者向人民法院提交的書面陳述。

證人必須到庭，否則不具有證據(jù)效力。

證人證言的主觀性太強，證明力很弱。

證人證言是一把雙刃劍！

舉證時限是指負有舉證責任的當事人應(yīng)當在法律規(guī)定或者人民法院指定的期限內(nèi)提供證明其事實主張的相應(yīng)證據(jù)，逾期不提供將承擔相應(yīng)不利后果的一項民事訴訟制度。

《證據(jù)規(guī)則》

第四十三條 當事人舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不是新的證據(jù)的，人民法院不予采納。

逾期舉證的不利后果=過期不予采納

法律規(guī)定：當事人因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù)，人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實有關(guān)的，人民法院應(yīng)當采納，并依照《民事訴訟法》第六十五條、第一百一十五條第一款的規(guī)定予以訓誡、罰款。

當事人非因故意或者重大過失逾期提供的證據(jù)，人民法院應(yīng)當采納，并對當事人予以訓誡。

當事人一方要求另一方賠償因逾期提供證據(jù)致使其增加的交通、住宿、就餐、誤工、證人出庭作證等必要費用的，人民法院可予支持。 

《證據(jù)規(guī)則》第二條規(guī)定：“當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果?！?/span>

證據(jù)不足的不利后果=敗訴

法律規(guī)定：對負有舉證證明責任的當事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，確信待證事實的存在具有高度可能性的，應(yīng)當認定該事實存在。

對一方當事人為反駁負有舉證證明責任的當事人所主張事實而提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實，認為待證事實真?zhèn)尾幻鞯?，?yīng)當認定該事實不存在。（非舉證責任人只需要動搖待證事實的真實性，讓法官對真實性產(chǎn)生懷疑即可）

關(guān)于舉證責任的一些具體規(guī)定

《證據(jù)規(guī)則》第五條 在合同糾紛案件中，主張合同關(guān)系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任；主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔舉證責任。

對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務(wù)的當事人承擔舉證責任。

對代理權(quán)發(fā)生爭議的，由主張有代理權(quán)一方當事人承擔舉證責任。 

1.固定權(quán)利請求

2.確定權(quán)利請求基礎(chǔ)規(guī)范

3.確定抗辯權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范

4.基礎(chǔ)規(guī)范構(gòu)成要件分析

5.訴訟主張的檢索

6.要件事實證明

7.爭點整理

8.要件歸入 做出裁判

一 案件事實部分

    1.案件事實的全面掌握和篩選展示。

    2.證據(jù)的全面收集和系統(tǒng)整理。

    3.有條不紊的舉證和有理有據(jù)的質(zhì)證。

    4.聽懂法官針對案件事實進行詢問的意圖。

    5.適時提出調(diào)查取證的申請（全面的線索和確定的信息）。

二 法律規(guī)范的部分

    1.準確地把握案件性質(zhì)（案由和法律關(guān)系）。

    2.幫助法官完成找法的過程。

    法律、行政規(guī)范、部門規(guī)章、解釋、解答、會議紀要等與案件相關(guān)的法律規(guī)定要全面掌握。

    3.引導法官按照你的邏輯進行歸納推理

將個案事實歸入具體法律規(guī)范的思維過程。

    4.相關(guān)裁判結(jié)果提示法官作為參考。

三 如何與法官溝通

     1.要學會換位思考，具備同理心，     以情動人，以理服人。

     2.讀懂法官的語言、接受法官的合理化建議。

     3.了解法官的需求和困惑，針對性給出解決方案。

律師工作的亮點

可信的基礎(chǔ)（法、理、情）

法：當事人的所作所為是符合法律規(guī)定和法律原理的。全部按照法律行事，沒有不支持的道理。

理：當事人的所作所為符合常理和事物發(fā)展的規(guī)律。針對一些細節(jié)的問題，縱使沒有法律的依據(jù)但按照一般普通人的正常理性，都會這樣去做。

情：當事人的所作所為沒有明確的法律依據(jù)，沒有可以遵循的常識，但其做法是有情可原的，爭取裁判者的同情和理解。

三種層次和方法要同時應(yīng)用，站在代理人的角度，沒有完全絕對的正確，只能力求全面。 

一 對訴訟主體的釋明

按照《民事訴訟法》的規(guī)定，當事人起訴應(yīng)有確定的被告，訴訟主體選擇錯誤，法官一般會進行釋明，如果釋明后仍堅持錯誤的被告，將裁定駁回起訴。

二 追加被告或第三人

當事人遺漏必要共同訴訟當事人的，應(yīng)當釋明申請追加，不予追加的，法院應(yīng)依職權(quán)追加；當事人遺漏非必要共同訴訟當事人的，當事人未起訴共同訴訟其他當事人，法官應(yīng)向當事人釋明是否追加，可以追加，也可以不追加。

三 對訴訟請求不明確、不充分的釋明

如當事人訴訟請求為請求繼續(xù)履行合同但無具體履行內(nèi)容的，應(yīng)釋明當事人將具體的履行內(nèi)容作為訴訟請求提出；如藝人單方解約，公司一方起訴要繼續(xù)合同，法院認為應(yīng)該變更為確認藝人單方解約行為無效，因為繼續(xù)履行合同的訴訟請求太過籠統(tǒng)，不便于法院的執(zhí)行。

《民事訴訟法》司法解釋第463條：當事人申請人民法院執(zhí)行的生效法律文書應(yīng)當具備下列條件：(一)權(quán)利義務(wù)主體明確;(二)給付內(nèi)容明確。法律文書確定繼續(xù)履行合同的，應(yīng)當明確繼續(xù)履行的具體內(nèi)容。

錯誤示范

訴訟請求：一方面要求繼續(xù)履行合同，另一方面又表示如果法院認為合同不能繼續(xù)的，要求解除合同并賠償損失等。

實踐中有爭議

有人認為：訴訟請求不明確，應(yīng)當全案駁回。

有人認為，應(yīng)當向當事人釋明進行選擇，不選擇的法院根據(jù)案件情況判決。

四 訴訟請求明顯不當?shù)尼屆?/strong>

當事人對法律規(guī)定的理解或?qū)Π讣聦嵉睦斫獠粶蚀_導致其訴訟請求缺乏事實或法律依據(jù)而無法得到支持，法官可能會向當事人進行釋明，由當事人決定是否變更訴訟請求，如果當事人堅持不變更的，法院可以直接判決駁回。

如合同符合解除要件，一方當事人要求繼續(xù)履行的。

舉例：合同糾紛中，常見的有對于合同無效、撤銷、解除的理解有混淆的現(xiàn)象。如有人以格式條款顯失公平為由要求確認合同無效。

《合同法》第40條規(guī)定：格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定的情形，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

《合同法》第54條 當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。

五 請求權(quán)基礎(chǔ)的釋明

權(quán)利請求基礎(chǔ)是指據(jù)以支持原告訴訟請求的法律規(guī)范。當事人對訴訟請求依據(jù)的請求權(quán)基礎(chǔ)不明確時，法官應(yīng)釋明當事人予以明確。

舉例1：在違約責任和侵權(quán)責任競合的情況下，法官應(yīng)釋明當事人進行選擇。

舉例2：在著作權(quán)侵權(quán)糾紛中，要明確侵犯的著作權(quán)的哪些權(quán)項，不能明確或指向錯誤，經(jīng)釋明后沒有改正的，法院可以判決駁回訴訟請求。

六 對抗辯、反駁及反訴的釋明

1.當事人答辯意見不能涵蓋原告主張的，法官應(yīng)提示當事人對對方的訴訟主張的要點是否認同。

2.法官對答辯意見中有可能構(gòu)成自認和反訴的進行釋明。

七 對法律關(guān)系和行為效力的釋明

《證據(jù)規(guī)則》第35條規(guī)定，當事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或民事行為的效力與法院認定不一致的，法官應(yīng)當告知當事人進行變更。

八 對爭議焦點的釋明

法官會在原告、被告陳述之后，整理雙方訴辯主張，確認無爭議的事實和證據(jù)。根據(jù)請求權(quán)基礎(chǔ)及抗辯情況，歸納案件爭議焦點，并向當事人釋明，引導雙方圍繞爭議焦點進行舉證、辯論。

《司法解釋》第二百二十六條 人民法院應(yīng)當根據(jù)當事人的訴訟請求、答辯意見以及證據(jù)交換的情況，歸納爭議焦點，并就歸納的爭議焦點征求當事人的意見。