美國(guó)成美律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人柳治平（大隱）律師撰寫本文，向創(chuàng)業(yè)者介紹他們需要了解的股權(quán)期權(quán)法律知識(shí)。

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    本人曾也正在代理多位高科技行業(yè)人員，處理他們回國(guó)創(chuàng)業(yè)或者以高管身份加入中資在美國(guó)的子公司之后的股權(quán)爭(zhēng)議，數(shù)額涉及數(shù)千萬(wàn)美元。在對(duì)他們法律觀念薄弱驚嘆之余，我撰寫本文普法，希望更多的創(chuàng)業(yè)者避免類似的問(wèn)題。

（1）股權(quán)分配

    很多人簡(jiǎn)單得認(rèn)為，股權(quán)就是一個(gè)大餅，各個(gè)股東按照百分比切好，各自的經(jīng)濟(jì)和其他權(quán)益就一槌定音了。法律和事實(shí)遠(yuǎn)比這復(fù)雜。

     比如，在美國(guó)，或者維京群島或開曼群島公司實(shí)體中，股權(quán)很多時(shí)候分優(yōu)先股，普通股，各自的權(quán)益區(qū)別很大。優(yōu)先股的股東在公司清算時(shí)候優(yōu)先于普通股股東獲得股本返還，這也是優(yōu)先股的最初含義與本質(zhì)特權(quán)。但是，問(wèn)題在于：“清算”很多時(shí)候不是普通人理解的公司關(guān)門停業(yè)算賬，很多公司的治理文件里，公司被并購(gòu)了也是“清算事件”。還有，優(yōu)先股一般都有股息，大體每年5%-12%不等。

    基于以上規(guī)則，可能出現(xiàn)以下法律與經(jīng)濟(jì)狀況。 股東A和股東B一起創(chuàng)業(yè)。 股東A（很可能就是中方）擁有70股優(yōu)先股，出資1000萬(wàn)美元； 股東B（很可能就是海歸或者前往中資駐美的子公司的華人）， 獲得30 股普通股。股東B可能沒(méi)有意識(shí)到會(huì)出現(xiàn)以下情況：

    （A）    5年之后，公司被其他公司2000萬(wàn)美元收購(gòu)了。 股東B可能以為自己 會(huì)獲得600萬(wàn)美元（2000萬(wàn) X30%）的收入了。可是，股東A按照以上設(shè)置，有權(quán)優(yōu)先獲得股本1000萬(wàn)美元，外加（假定簡(jiǎn)單股息，沒(méi)有復(fù)利）5年50%(假定沒(méi)有10%）股息，即500萬(wàn)美元。那剩下還有500萬(wàn)沒(méi)有是否屬于股東B了呢？ 答案是：不一定。 很多公司的優(yōu)先股在獲得股本和股息之后，還可以按照股權(quán)比例和普通股分享以上500萬(wàn)美元。在本例子中，這個(gè)權(quán)利給了優(yōu)先股股東B另外350萬(wàn)美元，普通股股東B僅獲得150萬(wàn)美元。也就是說(shuō)，這個(gè)30%股東其實(shí)在公司被收購(gòu)時(shí)只擁有全部股份的7.5%的收益權(quán)。

        （B）    5年之后，公司被其他公司1500萬(wàn)美元收購(gòu)了。 股東B可能以為自己會(huì)獲得450萬(wàn)美元（1500萬(wàn) X30%）的收入了?？墒?，股東A按照以上設(shè)置，有權(quán)優(yōu)先獲得股本1000萬(wàn)美元，外加（假定簡(jiǎn)單股息，沒(méi)有復(fù)利）5年50%股息，即500萬(wàn)美元。股東B顆粒無(wú)收，空歡喜一場(chǎng)。也就是說(shuō)，這個(gè)30%股東其實(shí)在公司被收購(gòu)時(shí)只擁有全部股份的0.0%的收益權(quán)。

     公司股權(quán)除了收益權(quán)外，還有知情權(quán)，治理權(quán)，治理權(quán)中包括對(duì)重大公司事務(wù)的投票權(quán)，對(duì)董事的任命權(quán)。對(duì)董事的任命權(quán)可以很關(guān)鍵，因?yàn)楹芏喙局卮笫聞?wù)在董事會(huì)層面投票做出決策， 主要是高管的任命與薪酬（包括期權(quán)，見下）。

（2）期權(quán)

        很多公司甚至不愿意直接給高管普通股，他們或者給需要高管靠服務(wù)年數(shù)逐步掙來(lái)的受限制的股票，或者給予他們期權(quán)。很多時(shí)候，高管或者核心科技人員看到自己聘用函上的期權(quán)數(shù)字，就放心了，誤以為自己獲得了期權(quán)了。嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，他們只獲得公司愿意給予他們期權(quán)的一個(gè)書面證據(jù)而已。除非是成型的（比如說(shuō)管理規(guī)范的上市公司）而且規(guī)模比較大的公司，高管需要聘請(qǐng)公司法律師 （不是普通律師）做一番盡職調(diào)查。這個(gè)律師的工作至少包括：

（a）    了解核實(shí)公司的股份結(jié)構(gòu)。期權(quán)一般給予高管在符合條件的情況下購(gòu)買公司普通股的合同權(quán)益。從以上分析讀者應(yīng)該理解：獲得期權(quán)的高管不僅要理解自己的期權(quán)如果轉(zhuǎn)化成股票了，代表多少比率的公司股權(quán)，還應(yīng)該知道這個(gè)比率大體代表公司全部股份的多少收益權(quán)。

(b)        確定期權(quán)的合法性。美國(guó)一般公司法下， 公司要合法發(fā)放期權(quán)，需要股東和董事會(huì)批準(zhǔn)建立期權(quán)計(jì)劃，公司必須預(yù)留足夠普通股股票。另外，給高管發(fā)放期權(quán)一般還需要董事會(huì)批準(zhǔn)； 即使給普通員工發(fā)放期權(quán)， 也需要有單獨(dú)的期權(quán)發(fā)放合同/通知。如果缺乏以上程序或者文件，或者文件或者程序有重大瑕疵，那么期權(quán)的合法性就存在重大問(wèn)題， 甚至沒(méi)有法律效力。

    我們不能期望每一位創(chuàng)業(yè)者都理解公司法，畢竟術(shù)業(yè)有專攻。 很多高科技行業(yè)人員錯(cuò)誤認(rèn)為：律師僅僅是解決沖突糾紛的。他們不知道公司的治理，重大交易，包括自己的股權(quán)期權(quán)都需要專業(yè)公司法律師全程把關(guān)。他們可能花費(fèi)數(shù)年時(shí)間，努力工作，甚至沒(méi)有任何書面有效的股權(quán)或者期權(quán)約定，全聽對(duì)方幾句諾言， 最后陷入被動(dòng)狀態(tài)， 甚至完全勞而無(wú)功，后悔不及。所以，我們強(qiáng)烈建議他們?cè)谕度刖薮蟮臅r(shí)間精力和機(jī)會(huì)成本回國(guó)或者在美國(guó)創(chuàng)業(yè)之前，獲得專業(yè)公司法律師的指導(dǎo)。